Sag om konventionalbod vedrørende software deponering; spørgsmål om overdragelse af kontrakt og passivitet.

Sagen omhandler et krav om betaling af en konventionalbod på 1.000.000 kr. fra Retinalyze ApS mod The Secretary of State for Health. Kravet udspringer af en aftale indgået den 9. oktober 2002 mellem Retinalyze A/S (der senere gik konkurs) og Wokingham Primary Care Trust (der senere blev opløst).

Sagens baggrund

Den oprindelige aftale vedrørte brug af Retinalyze-software til diagnosticering af diabetisk retinopati og inkluderede en Escrow Agreement (Schedule 5) for softwarens kildekode. Aftalen indeholdt en klausul (pkt. 4.2 i hovedaftalen) om, at ingen af parterne måtte overdrage kontrakten eller dele heraf. Escrow Agreement indeholdt en bestemmelse (pkt. 5.1) om en konventionalbod på 1.000.000 kr. ved brud på opbevaringsforpligtelsen af en CD-ROM med softwarens kildekode.

Retinalyze A/S gik konkurs i 2003. I 2004 blev aktiver, herunder softwaren, overdraget fra konkursboet til Retinalyze 2004 A/S (nu Retinalyze ApS). Denne overdragelsesaftale omfattede dog ikke udestående fordringer eller forpligtelser over for eksisterende kunder. Wokingham Primary Care Trust blev opløst i 2006, og dets forpligtelser blev overtaget af andre enheder, herunder potentielt The Secretary of State for Health.

Parternes påstande og argumenter

Retinalyze ApS' påstand: Sagsøgte skulle betale 1.000.000 kr. med procesrente fra sagens anlæg den 29. oktober 2014. Sagsøger gjorde gældende, at sagsøgte havde misligholdt escrow-aftalen ved at have mistet eller åbnet den deponerede CD-ROM. Sagsøger mente at være indtrådt i rettighederne fra det konkursramte Retinalyze A/S, idet Escrow Agreement (Schedule 5) ifølge pkt. 1.1.2 i hovedaftalen havde forrang for hovedaftalens non-assignment klausul (pkt. 4.2).

The Secretary of State for Health's påstand: Frifindelse, subsidiært frifindelse mod betaling af et mindre beløb. Sagsøgte argumenterede, at de ikke havde overtaget den oprindelige aftale eller forpligtelser fra Wokingham PCT. De henviste til hovedaftalens non-assignment klausul (pkt. 4.2), som forhindrede overdragelse af aftalen uden samtykke. Sagsøgte anførte desuden, at der ikke havde været forretningsrelation mellem parterne i over 10 år, og at CD-ROM'en sandsynligvis var bortskaffet i overensstemmelse med opbevaringspligten. Sagsøgte gjorde også gældende, at kravet var forældet, og at sagsøger havde udvist passivitet.

Sø- og Handelsretten frifandt The Secretary of State for Health for Retinalyze ApS' påstand.

Rettens begrundelse

Retten fandt, at aftalen af 9. oktober 2002, bestående af en hovedaftale (SIMCON Contract) og tilhørende schedules, herunder Escrow Agreement (Schedule 5), indeholdt et ubetinget forbud mod overdragelse af aftalen eller dele heraf i hovedaftalens pkt. 4.2 ("Neither party shall assign the Contract or any part thereof").

Retten bemærkede, at der ikke i Escrow Agreement fandtes holdepunkter for, at dette ubetingede forbud var ændret eller modificeret. Fortolkningsbestemmelsen i pkt. 1.1.2 i hovedaftalen, som sagsøger henviste til for at give schedules forrang, havde i det foreliggende tilfælde ingen selvstændig betydning for spørgsmålet om overdragelighed.

På denne baggrund konkluderede retten, at Retinalyze ApS ikke efter aftale med konkursboet og uden Wokinghams samtykke gyldigt kunne indtræde som Wokinghams nye aftalepart. Et sådant samtykke var ikke givet. Overdragelsesaftalen af 4. februar 2004 mellem konkursboet og Retinalyze ApS (dengang Retinalyze 2004 A/S) gav heller ikke holdepunkter for, at SIMCON Contract med tilhørende schedules skulle være overdraget til Retinalyze ApS. Kurators brev af 4. februar 2004 til Wokingham udtrykte heller ikke en anden forståelse.

Da retten på dette grundlag frifandt The Secretary of State for Health, fandt den ikke anledning til at tage de øvrige tvistepunkter, herunder spørgsmålet om forældelse og passivitet, under påkendelse.

Retinalyze ApS blev pålagt at betale sagsomkostninger til The Secretary of State for Health på 85.000 kr. Beløbet forrentes efter Renteloven § 8a.