Manglende fradrag for underskud af nattelivsportalvirksomhed grundet manglende erhvervsmæssig drift

Landsskatterettens afgørelse

Landsskatteretten stadfæstede Skatteankenævnets afgørelse og fandt, at klagerens internetvirksomhed ikke kunne anses for erhvervsmæssigt drevet i indkomstårene 2009 og 2010. Dette medførte, at klageren ikke havde fradragsret for underskud af virksomheden i de påklagede indkomstår.

Retten lagde vægt på følgende:

• Intensitetskravet: Virksomheden opfyldte ikke intensitetskravet, da den ikke havde genereret tilstrækkelig omsætning af betydning i forhold til de afholdte udgifter.
• Rentabilitetskravet: Der var ikke udsigt til, at virksomheden ville kunne opnå et overskud efter driftsherreløn, der stod i rimeligt forhold til den investerede kapital og arbejdsindsats. Virksomheden havde vedvarende underskud og var afhængig af klagerens stabile indtægter fra anden side.

Da virksomheden ikke blev anset for erhvervsmæssigt drevet, var der ikke fradrag for udgifter til undersøgelse af nye markeder med henblik på etablering af en erhvervsvirksomhed, jf. Ligningsloven § 8i. Fradrag for udgifter til at erhverve, sikre eller vedligeholde indkomsten, jf. Statsskatteloven § 6, stk. 1, og fradrag for udgifter ved selvstændig erhvervsvirksomhed, jf. Personskatteloven § 3, stk. 2, var derfor heller ikke muligt. Landsskatteretten bemærkede, at underskud af ikke-erhvervsmæssig virksomhed ikke kan fradrages i anden indkomst.

SKATs argumentation

SKAT mente ikke, at der var tale om en igangværende erhvervsmæssig virksomhed. De argumenterede, at der ikke var udsigt til et fremtidigt overskud, der kunne neutralisere det oparbejdede underskud og give et afkast i forhold til den investerede kapital. SKAT påpegede manglende forudgående budgetter og markedsundersøgelser. De anførte, at virksomheden ikke opfyldte intensitetskravet på grund af den manglende omsætning og rentabilitetskravet, da den betydelige arbejdstid ikke havde genereret indtægter. Udgifterne blev anset for ikke-fradragsberettigede etableringsudgifter, da de havde til formål at tilvejebringe et nyt indkomstgrundlag og ikke var afholdt inden for rammerne af en igangværende virksomhed, jf. Statsskatteloven § 6, stk. 1, litra a og Ligningsloven § 8 I.

Klagerens argumentation

Klageren fastholdt, at virksomheden var erhvervsmæssigt drevet og henviste til Ligningsloven § 8 I, som hjemler fradrag for etableringsomkostninger. Klageren argumenterede, at der ikke er krav om overskud for at anse en virksomhed for igangværende, og at interessentskabet havde haft omsætning i 2007 og 2008. Klageren henviste til retspraksis, herunder SKM2008.854.DEP, SKM2008.641.BR og TfS 2000, 875, der ifølge klageren viste, at en virksomhed i visse tilfælde kan anses for erhvervsmæssig, selvom den (endnu) ikke har opnået afsætning, hvis der er en rimelig forventning om rentabel drift på sigt. Klageren fremhævede, at virksomheden havde over 100.000 brugere i to lande, hvilket indikerede et betydeligt potentiale og værdi.

Syn og skøn

En syns- og skønsrapport fra 2015 konkluderede, at virksomhedens betaversion, lanceret i sidste kvartal af 2006, kunne betragtes som et 'proof of concept'. Rapporten vurderede, at en investor på dette grundlag seriøst ville have overvejet en investering, og at virksomheden på dette grundlag måtte anses for etableret i sidste kvartal af 2006.