Omstødelse af betalinger fra konkursramt selskab til fordel for selskabets direktørs kreditor

Appelindstævnte ApS's Anbringender

Appelindstævnte ApS fastholdt, at de ikke var rette sagsøgte og bestred, at overførslerne var gaver. De argumenterede, at:

• Overførslerne var udtryk for sædvanlig gældsafvikling.
• Modtageren (Appelindstævnte ApS) var ikke klar over, at der var tale om en vederlagsfri fordel.
• Overførslerne var modtaget i god tro, og konkursboet havde ikke løftet bevisbyrden for det modsatte.

Landsretten stadfæstede ikke byrettens dom, men ændrede den, så Appelindstævnte ApS blev pålagt at betale 250.000 kr. til Appellant ApS under konkurs med tillæg af procesrente fra den 17. april 2019. Landsretten nægtede at behandle Appellant ApS's anbringende om omstødelse efter Konkursloven § 74 og Konkursloven § 76, da det blev anset for et nyt anbringende, der ikke var påkendt i byretten, jf. Retsplejeloven § 384. Retten fandt, at betingelserne for omstødelse i medfør af Konkursloven § 64, stk. 1 var opfyldt. Overførslerne fra Appellant ApS til Appelindstævnte ApS blev anset for gavedispositioner, da de ikke var forretningsmæssigt begrundede, men skete på Person 1's initiativ for at nedbringe hans private gæld, som måtte antages at have været uerholdelig. Appelindstævnte ApS blev desuden pålagt at betale 72.600 kr. i sagsomkostninger for begge retter, forrentet efter Renteloven § 8 a.

Thor Shipping var et rederiselskab i Thornico-koncernen, som i perioden 2016-2020 drev virksomhed i et stærkt presset MPP-shippingmarked (Multi-Purpose) med betydelige økonomiske tab, negativ egenkapital og afhængighed af koncernintern likviditetsstøtte. Thor Shipping havde ingen egne ansatte; alt management og administration blev varetaget af Thorco Projects via en Service Level Agreement (SLA).

Konkursboets Hovedanbringender

Konkursboet gjorde gældende, at overførslerne var gaver eller utilbørlige dispositioner, da de:

• Manglede forretningsmæssig begrundelse: SLA'en var utilstrækkelig og ikke branchekonform, idet den manglede detaljer om ydelser og beregningskriterier. Dette betød, at managementhonoraret (som ifølge Konkursboets sagkyndige, Tommy Thomassen, var op til 30% af TCE) var i klart misforhold til de leverede ydelser.
• Skete før normal betalingstid: Betalingerne skete ofte ad hoc og uden fakturagrundlag, særligt i forbindelse med, at Thor Shipping modtog momsrefusion fra SKAT, hvilket indikerede, at Thorco Projects 'drænede' Thor Shipping for likviditet.
• Insolvens og ond tro: Thor Shipping var vedvarende insolvent fra august 2018, hvilket Thorco Projects kendte til grundet et betydeligt personsammenfald i ledelsen.

Thorco Projects' Hovedanbringender

Thorco Projects påstod frifindelse, idet de anførte, at overførslerne var forretningsmæssigt begrundede og ordinære:

• Vederlag for ydelser: Betalingerne dækkede managementydelser (inklusive selskabsadministration, regnskab og juridisk bistand) og tilhørende moms. Den sagkyndige Ask Michael Munck vurderede, at det opkrævede managementhonorar i virkeligheden lå under det normale armslængdeniveau (7-7,5% af omsætningen) for koncernintern management.
• Koncernintern Cash Management: Størstedelen af betalingerne var enten videreførelse af SKAT-refusioner (momsind/momsud, neutralt for Thor Shipping) eller led i den sædvanlige koncerninterne likviditetsstyring og netting på mellemregningskonti, hvilket var nødvendigt i krisedriften.
• Ordinær Betaling: Den årlige fakturering var en anerkendt metode i koncernforhold, som skete under tilsyn af revisionen, og betalingerne var nødvendige for at sikre den fortsatte drift af Thor Shipping, hvilket var i kreditorernes interesse.

Retten lagde navnlig vægt på vidneforklaringerne om den pressede krisedrift og den sædvanlige koncerninterne likviditetsstyringsmodel i Thornico-koncernen.

Retten udtalte, at der i parternes forretningsmæssige relationer har været en driftsmæssig sammenhæng mellem udførte ydelser og foretagne betalinger - uanset den aktuelle, udviste balance på mellemregningskontoen selskaberne imellem på tidspunkterne for de stedfundne betalinger.