Afslag på tidsubegrænset opholdstilladelse grundet manglende dokumentation for selvstændig erhvervsvirksomhed

Ansøgeren anførte i sin ansøgning, at hun i perioden fra marts 2009 til marts 2010 samt fra oktober 2010 til juli 2011 havde arbejdet på fuldtid som grafiker. Herudover oplyste hun, at hun siden december 2010 havde drevet sin egen selvstændige grafikervirksomhed.

Dokumentation for erhvervsaktivitet

Til støtte for ansøgningen blev der fremsendt en række dokumenter, der skulle godtgøre opfyldelsen af beskæftigelseskravet:

• Registreringsbevis for virksomheden (CVR).
• Personlige skatteoplysninger for årene 2009 til 2012.
• Momsindberetninger og projektbeskrivelser.
• Kopier af udstedte fakturaer fra virksomheden.

Oplysninger fra det elektroniske indkomstregister (eIndkomst) viste imidlertid en mere begrænset indtjening i de seneste år, med specifikke beløb udbetalt i 2013 og 2014, som ikke umiddelbart svarede til fuldtidsbeskæftigelse. Spørgsmålet i sagen var herefter, om omfanget af den selvstændige virksomhed kunne sidestilles med ordinært lønarbejde i et sådant omfang, at betingelserne for tidsubegrænset ophold var mødt.

Udlændingenævnet stadfæstede Udlændingestyrelsens afslag på tidsubegrænset opholdstilladelse. Afgørelsen var begrundet i, at ansøgeren ikke opfyldte beskæftigelseskravet i Udlændingeloven § 11, stk. 3, nr. 8.

Rettens vurdering af beskæftigelseskravet

Nævnet præciserede, at beskæftigelseskravet er et løbende krav, hvor ansøgeren skal have været i ordinær beskæftigelse eller uddannelse i mindst tre år inden for de sidste fem år forud for afgørelsestidspunktet. I denne sag blev perioden beregnet fra december 2009 til december 2014.

Manglende dokumentation for selvstændig virksomhed

Udlændingenævnet fandt, at ansøgeren ikke havde dokumenteret, at hendes selvstændige erhvervsvirksomhed i karakter og omfang kunne sidestilles med ordinært lønarbejde. Nævnet lagde vægt på følgende:

• Fremsendte fakturaer, registreringsbevis og momsindberetninger var utilstrækkelige til at bevise et stabilt og fuldtidssvarende arbejdsomfang.
• Oplysningerne om vekslende arbejdstider og de beskedne indberetninger til eIndkomst understøttede ikke kravet om ordinær beskæftigelse.

Opgørelse af beskæftigelsesperioder

Nævnet foretog en samlet beregning af den dokumenterede beskæftigelse:

• Dokumenteret lønarbejde: 11,4 måneder.
• Maksimal potentiel medregning af faktureret arbejde: Yderligere 15 måneder (selvom karakteren heraf var usikker).
• Total: Selv hvis alle fakturerede opgaver blev medregnet, ville ansøgeren maksimalt nå op på 26,4 måneders beskæftigelse, hvilket er under de lovkrævede 36 måneder (3 år).

Da betingelsen i Udlændingeloven § 11, stk. 3, nr. 8 således ikke var opfyldt, kunne der ikke meddeles tidsubegrænset opholdstilladelse.

Virksomhedens økonomiske resultater før renter var som følger:

Der var ingen skattemæssige eller regnskabsmæssige afskrivninger. Klageren indsendte budgetoplysninger for 2014-2017, der forventede overskud på 3.000 kr. i 2014 og 93.000 kr. i 2015-2017, hvilket markant afveg fra de faktisk opnåede resultater.

SKATs begrundelse

SKAT begrundede afgørelsen med, at virksomheden ikke var erhvervsmæssigt drevet. Sondringen er afgørende for fradrag af underskud. En erhvervsmæssig virksomhed er indrettet på systematisk indtægtserhvervelse med fortjeneste som afgørende formål. SKAT lagde vægt på følgende kriterier:

• Udsigt til overskud (rentabilitet).
• Om underskud er forbigående.
• Forudgående undersøgelser af lønsomhed.
• Fornøden intensitet og seriøsitet.
• Faglige forudsætninger og sammenhæng med øvrig indtægtsgivende erhverv.
• Omfang og varighed af en vis størrelse.
• Sædvanlig driftsform.
• Potentiel indtjeningsværdi ved salg til tredjemand.

SKAT bemærkede, at klagerens budgetterede omsætning var meget høj sammenlignet med den faktiske, og at der var budgetteret med indtægter fra malerier uden tilsvarende udgifter. Virksomheden havde en samlet omsætning på kun 9.516 kr. over seks år med et samlet underskud på 316.825 kr. Intensiteten var påvirket af uddannelse og personlige forhold.

Klagerens opfattelse

Klageren påstod ret til fradrag for underskuddet og anførte, at virksomheden blev startet med henblik på at udgive egne bøger og holde foredrag, som et alternativ til psykiatrisk indlæggelse. Klageren fremhævede personlige tragedier (mors og søsters død, mandens sygdom og død) og økonomiske vanskeligheder, der havde påvirket driften. Klageren dokumenterede en intention om at udgive bøger siden 2007, omregistrering af firmanavn i 2012 for at realisere virksomheden, udgivelse af e-bøger, tilmelding til Boghandlerforeningens ordrelinjer, udvikling af firmalogo og visitkort, samt a-kassens godkendelse af den selvstændige virksomhed. Klageren deltog også i bogmesser og iværksætterkurser og søgte fonde. Klageren erkendte, at salget ikke stod mål med anstrengelserne, men ønskede at fortsætte virksomheden resten af livet.

I supplerende anbringender bad klageren om fokus på arbejdets intensitet trods manglende indtjening og personlige forhold. Klageren påpegede at være fanget mellem systemer, der kræver stor arbejdsindsats, men straffer for den. Klageren fremhævede modtagelse af regnskabsmæssig assistance og ønskede forståelse for selvudgiveres særlige situation, herunder afvisning fra [virksomhed7]. Klageren nævnte også udgivelse og markedsføring for andre forfattere, samt at uddannelsen havde til hensigt at opkvalificere som redaktør og forfatter, ikke lønmodtager. Klageren beskrev yderligere personlige og økonomiske udfordringer, herunder retssager og gæld, samt en ny forretningsplan og ændret forskudsopgørelse for at drive virksomhed på fuld tid. Klageren anmodede om et kompromis, hvor dele af udgifterne (trykkeri, annoncering, messedeltagelse) blev anset for fradragsberettigede.