Annullering af tildelingsbeslutning grundet ukonditionsmæssigt tilbud med forbehold for tidsplan

Sagen omhandler en offentlig licitation iværksat af Horsens Kommune vedrørende ombygning af Østbirk Skole. Tildelingskriteriet var det prisbilligste tilbud. Efter licitationen besluttede kommunen at indgå kontrakt med Torntoft & Mortensen A/S.

Det omstridte tilbud

Torntoft & Mortensen A/S afgav et tilbud på 9.695.550 kr. med følgende forudsætning:

• Tilbuddet var afgivet under forudsætning af, at tidsplanen blev forlænget med minimum en måned.
• Hvis tidsplanen ikke kunne forlænges, skulle tilbuddet tillægges 200.000 kr.

Klagen til Klagenævnet for Udbud

Brdr. Thybo A/S, en anden tilbudsgiver, klagede over tildelingsbeslutningen. Klager anførte, at tilbuddet fra Torntoft & Mortensen A/S indeholdt et forbehold for tidsplanen, som er et grundlæggende element i udbudsmaterialet. Et sådant tilbud er ukonditionsmæssigt og skulle have været afvist. Ved at antage tilbuddet handlede Horsens Kommune i strid med ligebehandlingsprincippet i Tilbudsloven § 2, stk. 3. Klager mente desuden, at kommunen havde overtrådt reglerne om alternative tilbud i Tilbudsloven § 9, stk. 1 og pligten til at oplyse om forbehold i Tilbudsloven § 7.

Horsens Kommunes forsvar

Horsens Kommune argumenterede for, at Torntoft & Mortensen A/S reelt havde afgivet to tilbud: ét ukonditionsmæssigt tilbud med forbehold og ét konditionsmæssigt tilbud på 9.895.550 kr. (inklusive tillægget på 200.000 kr.). Kommunen mente, at de var berettigede til at antage det konditionsmæssige tilbud, da det stadig var det laveste, og at de dermed havde overholdt udbudsreglerne.

Klagenævnet for Udbud fandt, at Horsens Kommune havde antaget tilbuddet fra Torntoft & Mortensen A/S til en pris på 9.695.550 kr. Dette blev understøttet af kommunens egen underretning om licitationsresultatet og specifikationen i den efterfølgende entreprisekontrakt.

Vurdering af tilbuddet

Klagenævnet fastslog, at tilbuddet på 9.695.550 kr. var afgivet med et forbehold for udbudstidsplanen. Et forbehold for tidsplanen vedrører et grundlæggende element i udbuddet. Derfor var tilbuddet ukonditionsmæssigt, og Horsens Kommune var forpligtet til at afvise det. Den omstændighed, at Torntoft & Mortensen A/S selv havde prissat forbeholdet, gav ikke kommunen ret til at antage tilbuddet ved at lægge beløbet til entreprisesummen.

Afgørelse

Klagenævnet konkluderede, at Horsens Kommune havde handlet i strid med princippet om ligebehandling i ved at antage et ukonditionsmæssigt tilbud. På denne baggrund blev Horsens Kommunes beslutning om at tildele kontrakten til Torntoft & Mortensen A/S annulleret. Klagenævnet tog ikke stilling til de øvrige påstande i klagen.