Sag om kontraktuel loyalitetsforpligtelse og erstatningsansvar i kommercielt samarbejde

Sagen omhandlede en tvist mellem Atosho ApS under konkurs (sagsøger) og Atosho France SAS samt Olivier Christin Bertet (sagsøgte) vedrørende påstået tilsidesættelse af kontraktuel loyalitetsforpligtelse og erstatningsansvar.

Sagsøgeren, Atosho ApS under konkurs, nedlagde oprindeligt fire påstande:

• Atosho France og Olivier Christin Bertet tilpligtes at anerkende, at parternes samarbejdsaftale er ophørt.
• Atosho France tilpligtes vederlagsfrit at overdrage domænet www.atosho.fr til Atosho ApS.
• Atosho France forbydes i hele EU at anvende EU-varemærket "Atosho" med registreringsnummer CTM 009906471.
• Atosho France tilpligtes at fjerne "Atosho" fra sit selskabsnavn.

De sagsøgte tog bekræftende til genmæle over for disse påstande.

De sagsøgte nedlagde endvidere påstand om, at Atosho ApS under konkurs skulle betale 146.349,00 EUR med tillæg af procesrente fra den 1. september 2015. Kravet var opgjort således:

Atosho ApS under konkurs påstod frifindelse for dette krav.

Baggrund for samarbejdet

Olivier Christin Bertet kom i kontakt med Atosho ApS i efteråret 2011. Atosho ApS drev virksomhed med udvikling, markedsføring og salg af et softwaresystem til e-handel. Der blev udarbejdet optimistiske budgetter for 2011-2013 med forventet omsætning på op til 625 milliarder euro og overskud på 17 millioner euro, dog med en kommentar om forretningsmæssig risiko ved trinvis udvikling af slutbrugeradfærd. En powerpoint-præsentation fra november 2011 opererede med provisionssatser på 6-20% og forventede 50-80 konsulenter ansat inden for tre år med en indtægt på 1-4 milliarder USD.

Samarbejdsaftalen blev indgået i december 2011 mellem Atosho ApS, Olivier Christin Bertet og Atosho France SAS under stiftelse. Aftalen regulerede Atosho France's opstart og udvikling af forretning i Frankrig, Luxembourg og Monaco med salg og servicering af Atosho-produkter. Olivier Christin Bertet forpligtede sig til at investere tilstrækkeligt i Atosho France og opretholde 100% ejerskab. Atosho France skulle inden for tre måneder opbygge en organisation med minimum fire ansatte, herunder en Managing Director, Merchant Sales Manager, Publisher Sales Manager og Implementation Manager. Aftalen indeholdt også bestemmelser om gebyrer og ansvarsbegrænsning, hvor Atosho ApS' ansvar var begrænset til tre måneders vederlag.

Efter aftalens indgåelse blev Atosho France registreret, kontor lejet i Paris, og tre medarbejdere blev ansat udover Olivier Christin Bertet. Et budget for Atosho France fra januar 2012 forventede en omsætning på knap 17 mio. euro og et overskud på knap 200.000 euro i 2012.

Uenigheder og opsigelse

I juli 2012 foreslog Lorenzo Subani, på vegne af Atosho France, ændringer i samarbejdet, da det oprindelige budget og forretningsplan ikke var i tråd med virkeligheden. Atosho ApS' direktør, Thomas Busk, godkendte en neddrosling af bemandingen i Atosho France, men fastholdt, at Atosho France skulle opfylde sin del af aftalen ved at tilknytte webshops og online medier. Olivier Christin Bertet udtrykte i oktober 2012, at det ikke var lykkedes at få gang i det franske marked, og foreslog, at Atosho ApS direkte overtog virksomheden i Frankrig. I maj 2013 meddelte Atosho France, at Atosho ApS ikke havde opfyldt sine kontraktmæssige forpligtelser. Atosho ApS' advokat opsagde herefter samarbejdet med en måneds varsel i juni 2013 på grund af Atosho Frances kontraktbrud.

Atosho France's regnskab for 2013 viste en omsætning på henholdsvis 7 og 1 euro i 2012 og 2013. Atosho ApS' "Shareholders Update" fra december 2015 viste en samlet indtægt på 7.200 euro fra januar til november 2015. Selskabet blev erklæret konkurs efter salg af anparterne i januar 2016.

Parternes synspunkter

Sagsøger (Atosho ApS under konkurs) anbringender for frifindelse:

• De sagsøgtes erstatningskrav var udokumenteret.
• Sagsøgte var bekendt med Atoshos platforms status, forretningsmæssige aktiviteter og investeringsrisici forud for aftaleindgåelsen. Atosho havde loyalt oplyst alle relevante forhold.
• Atosho havde et tæt samarbejde med Atosho France og ydede support og information om platformen.
• Sagsøgte havde ikke dokumenteret, at Atosho havde misligholdt sine forpligtelser, eller at tab kunne henføres til eventuel misligholdelse.
• Det var udokumenteret, at Atosho havde afskåret Atosho France fra at tilpasse sin organisation eller begrænse udgifter/tab.
• Kravet var omfattet af aftalte ansvarsbegrænsninger i samarbejdsaftalen punkt 9.1 (indirekte tab) og 9.2 (begrænsning til 3 måneders vederlag).
• Kravet var forældet, jf. Forældelsesloven § 3, stk. 1 og § 16, stk. 2, nr. 2, da udgifterne primært var afholdt i 2012, og kravet først blev gjort gældende i september 2015. Kravet var også bortfaldet som følge af passivitet.

Sagsøgte (Atosho France SAS og Olivier Christin Bertet) anbringender for erstatning:

• Der gælder et kontraktretligt loyalitetsprincip i kommercielle kontraktforhold, som Atosho havde tilsidesat.
• Loyalitetsforpligtelsen var skærpet i det tillidsprægede kontraktforhold.
• Tabet var påregneligt for Atosho og gik ud over den risiko, som sagsøgte med rimelighed kunne antages at have påtaget sig.
• Atosho havde krænket loyalitetspligten ved at præsentere urealistisk optimistiske forretningsplaner og budgetter uden at oplyse om den høje risiko, ikke give tilstrækkelige og realistiske oplysninger om forretningsmodel og udviklingsstadie, lade Olivier Christin Bertet investere et betydeligt beløb i en salgsorganisation på et for tidligt tidspunkt, og præsentere lovende samarbejder med store strategiske partnere som umiddelbart forestående.
• Atosho France havde opfyldt sin tabsbegrænsningspligt ved at reducere medarbejderstaben og opsige kontorfaciliteter.
• Det bestrides, at erstatningskravet var bortfaldet som følge af forældelse eller passivitet, da forældelsesfristen skulle regnes fra den uberettigede opsigelse af samarbejdet.

Sø- og Handelsretten tog de sagsøgtes bekræftende til genmæle over for Atosho ApS under konkurs' påstande 1-4 til følge. Dette indebar, at samarbejdsaftalen blev anerkendt som ophørt, domænet www.atosho.fr skulle overdrages vederlagsfrit til Atosho ApS, Atosho France SAS blev forbudt at anvende EU-varemærket "Atosho", og "Atosho" skulle fjernes fra selskabsnavnet.

Vedrørende de sagsøgtes krav om erstatning frifandt retten Atosho ApS under konkurs. Retten lagde til grund, at parterne var professionelle erhvervsdrivende, og at Olivier Christin Bertet havde erfaring inden for IT. Bertet var bekendt med, at Atosho ApS var en opstartsvirksomhed, og hans eget tekniske hold havde gennemgået platformen. Retten fandt, at Atoshos platform rent teknisk fungerede som forudsat ved aftalens indgåelse, og at der var foretaget transaktioner via platformen.

Retten medgav, at Atosho ApS' budgetter og præsentationer var særdeles optimistiske, men fandt, at de usikre forudsætninger bag de optimistiske tal ikke var holdt skjult for Bertet, og det var ikke bevist, at der var givet forkerte oplysninger til Bertet.

Det blev på denne baggrund ikke bevist, at Atosho ApS havde tilsidesat det kontraktretlige loyalitetsprincip i forbindelse med samarbejdsaftalens indgåelse eller under parternes samarbejde på en måde, der udgjorde et ansvarsgrundlag. Som følge heraf blev Atosho ApS under konkurs frifundet for de sagsøgtes påstand om erstatning.

Atosho France SAS og Olivier Christin Bertet blev in solidum pålagt at betale 75.000 kr. i sagsomkostninger til Atosho ApS under konkurs inden 14 dage. Beløbet forrentes efter Renteloven § 8a.