Aktieavancebeskatning ved overdragelse mod gældsbreve

En skatteyder, der er flyttet tilbage til Danmark i 20xx, ønsker at omstrukturere sit personlige ejerskab af kapitalandele i de danske selskaber H1, H2 og H3. Spørger ejer 20 % af anparterne i H1 (alle A-anparter med 100 % stemmer), 60 % i H2 og 100 % i H3. Alle tre selskaber er fuldt skattepligtige til Danmark. Den påtænkte omstrukturering indebærer, at Spørger overdrager sine anparter i H1, H2 og H3 til tre nystiftede, af ham ejede, holdingselskaber (H4, H5 og H6).

Overdragelserne af anparter i H2 og H3 til H4 og H5 vil ske dels som apportindskud (20 % af anparterne) mod anparter i holdingselskaberne, dels som salg (resterende 80 %) mod udstedelse af gældsbreve på anfordringsvilkår. For H1 er processen mere kompleks:

• Spørger overdrager halvdelen af sine anparter (svarende til 10 % af anpartskapitalen) til H6 efter samme model (apportindskud/salg mod gældsbrev).
• H6 sælger herefter disse 10 % af anparterne tilbage til H1.
• Spørger sælger herefter sine resterende 10 % af anparterne i H1 til H6, som betaler med provenuet fra tilbagesalget.
• H6 sælger 8 % ud af sine 10 % af anparterne, som blev erhvervet i trin 3, tilbage til H1.
• H6 afbetaler efterfølgende på gældsbrevet til Spørger.

Alle overdragelser og tilbagesalg vil ske til handelsværdi. Ved Spørgers tilflytning til Danmark er den skattemæssige indgangsværdi på anparterne i H1, H2 og H3 fastsat til handelsværdien, jf. Aktieavancebeskatningsloven § 37. Gældsbrevene oprettes på armlængdevilkår med kurs 100.

Spørger ønskede bindende svar på to hovedspørgsmål:

• Om overdragelsen af kapitalandele til de nystiftede selskaber mod betaling i gældsbreve skal beskattes som aktieavance.
• Om udbytte, der efter overdragelserne udloddes fra H1, H2 og H3 til deres respektive moderselskaber (H4, H5 og H6) og anvendes til betaling af gældsbrevene til Spørger, skatteretligt skal anses som udbytte ved udlodningen fra H1, H2 og H3 og som afbetaling af lån ved nedbringelse af hovedstolen på gældsbrevene.

Skatterådet bekræftede begge spørgsmål med et "Ja".

Begrundelse for spørgsmål 1: Beskatning som aktieavance

Skatterådet tiltrådte Skattestyrelsens indstilling om, at Spørgers afståelse af kapitalandele skal behandles efter reglerne i aktieavancebeskatningsloven, jf. Aktieavancebeskatningsloven § 7 og Aktieavancebeskatningsloven § 12. Dette indebærer, at gevinst ved afståelse af aktier medregnes ved opgørelsen af den skattepligtige indkomst. Tab kan fradrages efter Aktieavancebeskatningsloven § 13a.

Det blev fastslået, at Selskabsskatteloven § 2d, stk. 2 ikke finder anvendelse, da Spørger er en fysisk person og ikke en juridisk person. Bestemmelsen, der har til formål at hindre omgåelse af udbyttebeskatningen ved tømning af selskaber for overskudskapital, gælder primært for juridiske personer. Lovgiver har i bemærkningerne til lov nr. 274 af 26. marts 2014 eksplicit anerkendt, at danske fysiske personer opnår en fordel ved sådanne aktieombytninger, men har valgt ikke at indføre en værnsregel for denne situation.

Ligeledes fandt Skatterådet, at den generelle omgåelsesklausul i Ligningsloven § 3 ikke finder anvendelse. Anvendelse af Ligningsloven § 3 forudsætter, at der ses bort fra et arrangement, der vedrører selskaber efter bestemmelsens stk. 1. I denne sag opnås der ikke en skattemæssig fordel for et selskab, som kan tilsidesættes. Det er alene den personlige aktionær, der modtager midlerne. Skattestyrelsen henviste til tidligere afgørelser, herunder SKM2019.232.SR, SKM2020.98.SR og SKM2021.145.SR, som alle understøtter, at der ikke er hjemmel til at omkvalificere en skattepligtig aktieavance til skattepligtigt udbytte i lignende situationer.

Begrundelse for spørgsmål 2: Udbytte og afdrag på gældsbreve

Skatterådet bekræftede, at udlodninger fra H1, H2 og H3 til deres respektive moderselskaber (H4, H5 og H6) skatteretligt skal anses som udbytte, jf. Ligningsloven § 16a. Dette gælder også, når udbyttet efterfølgende anvendes til betaling af gældsbrevene til Spørger.

Skattestyrelsen lagde vægt på, at der ikke er en skattefordel for et selskab, som kan tilsidesættes efter Ligningsloven § 3, når moderselskaberne modtager udbytte og anvender dette til at nedbringe gælden til Spørger. Dette er i overensstemmelse med lovgivers hensigt, som beskrevet i bemærkningerne til ændringen af Selskabsskatteloven § 2d, stk. 2 ved lov nr. 274 af 26. marts 2014, hvor det blev besluttet ikke at indføre en værnsregel for denne specifikke situation.

Moderselskabernes betalinger til Spørger til nedbringelse af hovedstolen på gældsbrevene skal skatteretligt anses som afbetaling af lånet.