Fradrag for underskud ved DWOL-opløsning

Skatterådet har behandlet en fornyet anmodning om bindende svar vedrørende fradrag for endeligt underskud i et fransk datterselskab. Tidligere havde Skatterådet i SKM2022.579.SR bekræftet, at spørger kunne fratrække underskud opstået i det franske datterselskab (D1), når driften ophørte, forudsat at selskabet blev likvideret.

Faktiske Forhold

Efter det oprindelige bindende svar indstillede det franske datterselskab sin aktivitet i 2023 og er nu et inaktivt selskab. Det har imidlertid vist sig, at franske regler ikke tillader likvidation af et 100 % ejet datterselskab. I stedet skal lukning ske efter de franske DWOL-regler (Dissolution WithOut Liquidation). Koncernen ønsker sikkerhed for, at denne ændring i opløsningsmetode ikke påvirker fradragsretten for underskuddet.

Spørgers Opfattelse

Spørger anfører, at underskuddet i praksis er tabt efter franske regler, når driften ophører eller ændres. Selvom DWOL-proceduren i princippet kan muliggøre overtagelse af underskuddet af det modtagende selskab, kræver dette, at den skattepligtige aktivitet i Frankrig videreføres i mindst tre år efter DWOL. Hvis det modtagende selskab ophører med skattepligtig drift i Frankrig inden for denne periode, fortabes underskuddet. Da koncernen har besluttet at afvikle datterselskabets drift i Frankrig af driftsøkonomiske årsager og ikke har planer om at etablere ny skattepligtig aktivitet i Frankrig, vil underskuddet under alle omstændigheder være endeligt. Spørger henviser til SKM2020.299.ØLR for at understrege, at vurderingen af endelighed skal baseres på de faktiske forhold og ikke hypotetiske muligheder for videreførelse af aktivitet.

Skattestyrelsens Indstilling og Begrundelse

Spørgsmål 1: Kan fradraget foretages i 2023, og ændrer DWOL-opløsning det bindende svar? Skattestyrelsen vurderer, at underskuddet efter franske regler er tabt i indkomståret 2023, hvor driften faktisk blev indstillet, og at der ikke er mulighed for, at underskuddet kan genopstå. Skattestyrelsen finder, at ændringen af opløsningsmetoden fra likvidation til DWOL ikke i sig selv medfører, at underskuddet ikke kan anses for endeligt efter Selskabsskatteloven § 31 E, stk. 3. Det forhold, at underskuddet efter franske regler kunne bevares ved DWOL, hvis det modtagende selskab fortsatte driften i tre år, tillægges ikke betydning, da spørger har indstillet aktiviteten og ikke ønsker at drive virksomhed i Frankrig. Muligheden for at bevare underskuddet anses for rent teoretisk, da aktiviteten allerede er ophørt.

Dog kan underskuddet ikke fradrages i indkomståret 2023. Dette skyldes, at selvom underskuddet er endeligt efter franske regler, gælder der en undtagelse i Selskabsskatteloven § 31 E, stk. 1, hvorefter et underskud ikke er endeligt, hvis det kunne anvendes under identiske danske regler. Efter danske regler bortfalder underskuddet ikke, når driften indstilles, men først når selskabet likvideres. Skattestyrelsen henviser til SKM2022.232.SR, hvor det blev fastslået, at underskud først er endeligt i det indkomstår, hvori selskabet opløses ved likvidation. Derfor kan fradraget ikke foretages i 2023, da datterselskabet endnu ikke er retligt ophørt.

Spørgsmål 2: Kan underskuddet fratrækkes, når det franske selskab ophører via DWOL? Skattestyrelsen bekræfter, at underskuddet vil kunne fratrækkes i det indkomstår, hvor det franske datterselskab retligt ophører ved anvendelse af de franske regler om DWOL. Dette er i overensstemmelse med begrundelsen under spørgsmål 1, hvor det fastslås, at underskuddet er endeligt på tidspunktet for den formelle opløsning.

Skatterådets Afgørelse

Skatterådet tiltræder Skattestyrelsens indstilling og begrundelse for begge spørgsmål.