Fradrag for underskud ved likvidation af tysk datterselskab

A A/S, et dansk moderselskab, har anmodet Skatterådet om at bekræfte muligheden for at opnå fradrag for underskud oparbejdet i dets helejede tyske datterselskab, A GmbH, i perioden før tilvalg af international sambeskatning. Spørgsmålet vedrører specifikt fradrag efter Selskabsskatteloven § 31e på tidspunktet for A GmbH's endelige likvidation. Skatterådet bekræftede, at A A/S vil kunne opnå dette fradrag.

Faktiske Forhold

A A/S er et dansk entreprenørselskab, der ejer flere danske og udenlandske datterselskaber. Koncernen har haft aktiviteter i Tyskland siden 20xx gennem A GmbH, som A A/S stiftede og har ejet 100% af siden da. A GmbH har gentagne gange forsøgt at etablere forskellige aktiviteter i Tyskland, men uden succes, og alle aktiviteter blev afviklet senest i 20YY. Siden 20YY har A GmbH været uden aktivitet, og koncernen overvejer nu at likvidere selskabet.

A GmbH blev omfattet af international sambeskatning med virkning fra indkomståret 20XX. De underskud, der er opstået efter tilvalg af international sambeskatning, er løbende blevet anvendt i Danmark. De underskud, der er oparbejdet fra stiftelsen i 20xx og frem til tilvalg af international sambeskatning i 20XX, udgør et betydeligt beløb efter danske regler og er ikke anvendt i Danmark. Der har ikke været andre koncernselskaber, faste driftssteder eller faste ejendomme i Tyskland i ejerperioden.

Skattestyrelsens Vurdering og Begrundelse

Skattestyrelsen vurderede, om A A/S var berettiget til at medregne underskuddet efter Selskabsskatteloven § 31e. Bestemmelsen blev indført for at sikre, at danske regler er i overensstemmelse med EU-retten, især efter EU-Domstolens dom i sag C-650/16, Bevola.

Skattestyrelsen gennemgik betingelserne for fradrag:

• Dansk selskab og datterselskabs hjemsted: A A/S er et dansk aktieselskab, og A GmbH er et direkte ejet datterselskab hjemmehørende i et EU-land (Tyskland). Disse betingelser er opfyldt.
• Fravalg af international sambeskatning: Selskabsskatteloven § 31e, stk. 1 angiver, at bestemmelsen gælder for selskaber, der ikke er omfattet af international sambeskatning efter Selskabsskatteloven § 31a. Selvom A A/S har tilvalgt international sambeskatning fra 20XX, var dette ikke tilfældet i den periode, hvor de omhandlede underskud opstod (20xx-20VV). Da underskud oparbejdet før tilvalg af international sambeskatning ikke kan fradrages i senere overskud efter Selskabsskatteloven § 31a, stk. 2, har A A/S hverken før eller efter tilvalget kunnet anvende disse underskud i Danmark. Skattestyrelsen fandt, at en fortolkning i overensstemmelse med regelsættets formål om EU-retlig overensstemmelse tilsiger, at fradrag kan indrømmes i denne situation.
• Underskuddets endelige karakter: Det er en central betingelse, at underskuddet er endeligt, jf. Selskabsskatteloven § 31e, stk. 3. Vurderingen skal ske efter tyske skatteregler.
  • Underskuddet er ikke anvendt i tidligere indkomstår i Tyskland, da der ikke har været andre koncernenheder, der kunne udnytte det.
  • En likvidation af A GmbH forventes ikke at medføre likvidationsbeskatning, hvori underskuddet kan modregnes i likvidationsåret, da selskabet er uden væsentlige aktiver.
  • Underskuddet vil fortabes ved likvidation af selskabet efter tysk ret og kan heller ikke anvendes i fremtidige indkomstår. Skattestyrelsen henviste til SKM2020.392.SR og SKM2022.579.SR, der fastslår, at et selskab ikke skal pålægges at starte ny aktivitet eller sælge aktier for at bevare underskuddet, hvis det ikke er koncernens forretningsmæssige plan. Da koncernen ønsker at lukke aktiviteten permanent i Tyskland, anses underskuddet for endeligt ved likvidation.
• Mulighed for anvendelse under international sambeskatning: Underskuddet skal kunne have været anvendt efter Selskabsskatteloven § 31a, hvis international sambeskatning havde været valgt. Da A A/S og A GmbH har været koncernforbundne siden stiftelsen, jf. Selskabsskatteloven § 31c, og underskuddet er opstået under en ubrudt koncernforbindelse, jf. Selskabsskatteloven § 31, stk. 2, kunne underskuddet i princippet have været modregnet i positiv sambeskatningsindkomst, hvis international sambeskatning havde været tilvalgt fra starten.

Skattestyrelsen konkluderede, at alle betingelser for fradrag efter Selskabsskatteloven § 31e er opfyldt, og at denne fortolkning er i overensstemmelse med lovens formål om at sikre EU-retlig overensstemmelse og undgå dobbelt ikke-fradrag.

Skatterådets Afgørelse

Skatterådet tiltrådte Skattestyrelsens indstilling og begrundelse og bekræftede, at A A/S vil opnå fradrag for de omhandlede underskud ved likvidation af A GmbH.