Tysk fonds skattepligt af dansk udbytte

Denne sag omhandler en tysk ejendomsinvesteringsfond (Fonden), der søger bindende svar fra Skatterådet om, hvorvidt den er begrænset skattepligtig til Danmark af udbytte udloddet fra et 100% ejet dansk ejendomsselskab (X1 ApS) og af renter på aktionærlån fra X1 ApS. Fonden påtænker at erhverve en ejendom i Danmark gennem X1 ApS.

Sagens fakta

Fonden er en tysk alternativ investeringsfond (AIF), der kvalificeres som en "Spezial-Sondervermögen" under tysk lovgivning og er underlagt tilsyn af det tyske Finanstilsyn (BaFin). Fonden forvaltes af Z1 GmbH ("Managementselskabet"), som er skattemæssigt hjemmehørende i Tyskland. Investorerne i Fonden deltager ikke i ledelsen og hæfter ikke personligt for Fondens forpligtelser.

Fonden er generelt skattepligtig i Tyskland af sin globalindkomst, men er fritaget for tysk skat med undtagelse af tysk kildeskat. Fonden har valgt, at indkomst fra tyske kilder beskattes på investorniveau, hvilket betyder, at Fonden skal indeholde kildeskat af udlodninger og teknisk opgjorte udlodninger. Alle Fondens nuværende ti investorer er skattemæssigt hjemmehørende i Tyskland, herunder tyske investeringsfonde, finansielle institutioner og pensionskasser. Fonden er en "open-ended" investeringsfond med mulighed for op til 99 direkte investorer.

Fondens investeringsportefølje er diversificeret og består af aktiebaserede investeringer i Danmark, Frankrig, Spanien og Østrig samt direkte investeringer i Tyskland, primært i studieboliger. Fonden er underlagt strenge tyske regler for investorbeskyttelse og risikospredning.

Fordelingen af andele i Fonden er som følger:

Spørgers argumentation

Spørger argumenterede for, at Fonden ikke er begrænset skattepligtig til Danmark af udbytte og renter. Fonden er et selvstændigt skattesubjekt i Tyskland og opfylder kriterierne for at være en "person" og "hjemmehørende" i henhold til den dansk-tyske dobbeltbeskatningsoverenskomst. Det blev fremhævet, at dansk praksis anser en juridisk person for hjemmehørende, selvom den er fritaget for beskatning i hjemlandet, så længe den er underlagt skattelovgivningen. Fonden opfylder desuden betingelserne for at være et kollektivt investeringsinstitut ifølge OECD's modeloverenskomst, herunder en større kreds af indskydere, en blandet portefølje og investorbeskyttelse.

Selv hvis Fonden ikke blev anset for et kollektivt investeringsinstitut, ville den efter dansk intern ret kvalificeres som et selvstændigt skattesubjekt i henhold til Selskabsskatteloven § 1, stk. 1, nr. 2, da ingen investorer hæfter personligt, overskud fordeles efter indskudt kapital, og Fonden har selskabslignende karakteristika som særskilte regnskaber og et managementselskab.

Fonden ansås for at være den retmæssige ejer af udbyttet og renterne, da den driver selvstændig virksomhed, og udbyttet ikke automatisk videreudloddes. Etableringen af X1 ApS er kommercielt begrundet, og Ligningsloven § 3 om omgåelse bør derfor ikke finde anvendelse. Dette understøttes af SKM2021.219.SR, hvor en lignende nordisk ejendomsinvesteringsfond blev fritaget for dansk skattepligt.

Skattestyrelsens indstilling og begrundelse

Skattestyrelsen indstillede, at Fonden skulle kvalificeres som et selvstændigt skattesubjekt efter Selskabsskatteloven § 1, stk. 1, nr. 2, baseret på dens selskabslignende karakteristika, herunder begrænset hæftelse, overskudsfordeling efter indskudt kapital, selvstændige fondsbestemmelser og særskilte regnskaber. Det blev forudsat, at managementselskabet handler selvstændigt og uafhængigt af investorerne.

Vedrørende udbytte er udenlandske selskaber som udgangspunkt begrænset skattepligtige af udbytte fra Danmark, jf. Selskabsskatteloven § 2. Skattepligten omfatter dog ikke udbytte af datterselskabsaktier, jf. Aktieavancebeskatningsloven § 4a, når beskatningen frafaldes eller nedsættes efter en dobbeltbeskatningsoverenskomst, jf. Selskabsskatteloven § 2, stk. 1. Fonden ejer 100% af X1 ApS' anparter og har dermed datterselskabsaktier.

Fonden anses for en "person" i henhold til Bekendtgørelse nr. 158 af 6. december 1996 af overenskomst af 22. november 1995 mellem Danmark og Tyskland § 3. Den er også "hjemmehørende" i Tyskland i henhold til Bekendtgørelse nr. 158 af 6. december 1996 af overenskomst af 22. november 1995 mellem Danmark og Tyskland § 4, stk. 1, selvom den reelt ikke betaler skat i Tyskland, da dansk praksis anser en juridisk person for hjemmehørende, hvis den er underlagt skattelovgivningen. Overenskomsten finder anvendelse på "personer, der er hjemmehørende i en af eller begge de kontraherende stater", jf. Bekendtgørelse nr. 158 af 6. december 1996 af overenskomst af 22. november 1995 mellem Danmark og Tyskland § 2.

Skattestyrelsen vurderede, at Fonden med stor sandsynlighed ville blive anset for retmæssig ejer af udbyttet fra X1 ApS, da den drives selvstændigt af Managementselskabet, og udbyttet ikke automatisk videreudloddes. Ifølge Bekendtgørelse nr. 158 af 6. december 1996 af overenskomst af 22. november 1995 mellem Danmark og Tyskland § 10, stk. 3, skal Danmark nedsætte udbytteskatten til 5% hvis den retmæssige ejer er et selskab, der direkte ejer mindst 10% af kapitalen. Da formålet med ejerstrukturen er forretningsmæssigt begrundet, finder Ligningsloven § 3 ikke anvendelse.

For renter af kontrolleret gæld er udenlandske selskaber som udgangspunkt skattepligtige, jf. Selskabsskatteloven § 2, stk. 1. Dog frafaldes eller nedsættes beskatningen, hvis det følger af en dobbeltbeskatningsoverenskomst. I henhold til Bekendtgørelse nr. 158 af 6. december 1996 af overenskomst af 22. november 1995 mellem Danmark og Tyskland § 11, stk. 1, kan renter kun beskattes i den stat, hvor den retmæssige ejer er hjemmehørende. Skattestyrelsen henviste til samme argumentation som for udbytte vedrørende Fondens status som retmæssig ejer og anvendelsen af Ligningsloven § 3.

Skatterådets afgørelse

Skatterådet tiltrådte Skattestyrelsens indstilling og bekræftede, at Fonden ikke skal anses som begrænset skattepligtig til Danmark i relation til udbytte udloddet fra det danske ejendomsselskab eller renter af kontrolleret gæld.