Udbetaling fra transparent trust til aktionærer

Skatterådet bekræfter, at udbetalinger fra trusten H4, benævnt "EBT Distribution to H shareholders", til medarbejderaktionærerne i H-koncernen skal behandles som udbytte, dog med en nuanceret begrundelse vedrørende beskatning af den del, der overstiger den faktiske ejerandel. Sagen omhandler den skattemæssige kvalifikation af disse udbetalinger, efter at kapitalfonden J afhændede sin majoritetsandel i H til K, et børsnoteret selskab, der nu ejer ca. 70% af aktierne i H.

Faktiske Forhold

Trusten H4 blev stiftet i 2004 af H3, et indirekte 100% ejet datterselskab af H1 (det øverste moderselskab i H-koncernen). Trusten fungerede som "market maker" for medarbejdernes aktiekøb og -salg. I forbindelse med K's erhvervelse af aktiemajoriteten i 2021 solgte trusten en betydelig aktiebeholdning i H2 med gevinst. Trustee besluttede herefter at udlodde hovedparten af provenuet til medarbejderaktionærerne, der fortsat var ansat i H. Udbetalingerne blev opgjort forholdsmæssigt i forhold til den enkelte medarbejderaktionærs beholdning af B- og C-aktier i H, uafhængigt af arbejdsindsats eller anciennitet. Beløbene blev udbetalt sammen med den almindelige lønudbetaling, og der blev indeholdt kildeskat.

Skattemæssig Kvalifikation af Trusten

Efter dansk skatteret anses en udenlandsk trust for transparent, hvis kapitalen ikke er definitivt og effektivt udskilt fra stifterens formuesfære. I denne sag har stifteren, H3, ret til at udpege og fjerne trustees samt bestemme antallet af trustees. Dette medfører, at stifteren fortsat anses for at have rådighed over trustkapitalen. Desuden kan trusten yde lån til koncernselskaber. På baggrund heraf er trusten H4 skattemæssigt transparent i forhold til stifteren H3, hvilket betyder, at trustens formue og afkast anses for at tilhøre stifteren. Dette er i overensstemmelse med praksis, jf. SKM2018.376.HR og SKM2020.427.LSR, samt Den juridiske vejledning 2022-1, C.B.2.15.2. Konsekvensen er, at udbetalinger fra trusten skattemæssigt anses for at være betalinger direkte fra stifteren, dvs. H-koncernen.

Udbetalingernes Skattemæssige Karakter

Udbetalingerne fra trusten kan ikke anses som løn, da deres størrelse udelukkende blev opgjort på baggrund af den enkelte medarbejderaktionærs aktiebeholdning i H og var uafhængig af arbejdsindsatsen. Beløbene var desuden så store, at de ikke med rimelighed kan anses for normal aflønning. I henhold til Statsskatteloven § 4 og Ligningsloven § 16a beskattes alt, hvad en ansat aktionær modtager fra selskabet ud over vederlag for arbejdsindsats, som udbytte. Dette følger af praksis om maskeret udlodning, jf. TfS 1998, 484 H og Den juridiske vejledning 2022-1, C.B.3.6.

Da trusten er transparent i forhold til H-koncernen, behandles udbetalingerne, som om de kom direkte fra koncernen. Koncernens hovedaktionær, K, ejer ca. 70% af aktierne i H, men modtog ikke udbetalinger fra trusten, da trustens vedtægter udelukker selskaber i koncernen fra at være begunstigede. Skattestyrelsen fastholder dog, at den del af beløbene, der svarer til medarbejderaktionærernes faktiske ejerandel (ca. 30%), skal udbyttebeskattes hos dem. Den overskydende del af udbetalingen (svarende til K's andel på ca. 70%, som K skattemæssigt burde have modtaget som udbytte fra koncernen) anses for en gave fra K til medarbejderaktionærerne. Dette bygger på princippet om rette indkomstmodtager ved maskeret udlodning, hvor udbytte som udgangspunkt beskattes hos alle aktionærer i forhold til deres udbytteret, selvom det ikke er modtaget, jf. SKM2008.619.ØLR og SKM2021.141.LSR. Selvom trustens vedtægter udelukker K som begunstiget, ændrer dette ikke ved den skattemæssige kvalifikation af udbetalingen fra den transparente koncern.

Beskatning ved Holdingselskaber

For medarbejderaktionærer, der ejede aktier i H gennem et 100% ejet holdingselskab, anses den del af udbetalingen, der kvalificeres som udbytte, for at være modtaget af holdingselskabet. Denne del medregnes ved opgørelsen af holdingselskabets skattepligtige indkomst med 70% af udbyttebeløbet, jf. selskabsskattelovens § 13, stk. 2. Den del af udbetalingen, der kvalificeres som gave, anses for at være gået direkte fra koncernen til den personlige aktionær og beskattes som gave hos denne.

Arbejdsmarkedsbidrag

Spørgsmål 2 om arbejdsmarkedsbidrag bortfalder, da udbetalingerne er kvalificeret som udbytte og gave, og dermed ikke som løn, der er omfattet af arbejdsmarkedsbidragslovens § 2.