Underskudsbegrænsning ved koncernintern omstrukturering

H-koncernen ønskede at simplificere koncernstrukturen gennem fusioner af hollandske holdingselskaber. Ligningsrådet blev spurgt, om disse fusioner ville medføre begrænsning af skattemæssige underskud i de danske selskaber H1 ApS, H2 ApS og H3 ApS i henhold til Selskabsskatteloven § 12 d. Rådgiver oplyste, at det ikke var vurderet, om de underskudsgivende selskaber var uden væsentlig økonomisk aktivitet. Skatterådet bekræftede, at transparensreglen finder anvendelse, og at der ikke sker ejerskifte med mere end 50 % af aktiekapitalen i de danske selskaber som følge af de påtænkte fusioner. Dermed bevares de skattemæssige underskud uden begrænsning.

Faktiske forhold

• H-koncernen er globalt førende inden for X-teknologi.
• Koncernens moderselskab, H Corporation, er børsnoteret i USA.
• Koncernen omfatter fire danske selskaber: H1 ApS, H2 ApS, H3 ApS og H4 ApS.
• H1 ApS ligger i en ejerstreng for sig selv.
• H2 ApS ejer 100 % af H3 ApS og H4 ApS.
• De danske selskaber har skattemæssige underskud til fremførsel fra perioden 20xx-20xx.
• H Corporation har været det ultimative moderselskab siden begyndelsen af underskudsåret.

Den påtænkte disposition

• Fusion af de hollandske holdingselskaber H5 BV, H6 BV og H7 BV.
• Første fusion: H5 BV og H6 BV fusioneres med H6 BV som det fortsættende selskab (indirekte overdragelse af H2 ApS og H3 ApS).
• Anden fusion: H6 BV og H7 BV fusioneres med H7 BV som det fortsættende selskab (direkte overdragelse af aktierne i H1 ApS fra H6 BV til H7 BV samt indirekte overdragelse af H2 ApS og H3 ApS).

Spørgers opfattelse

• De skattemæssige underskud i H1 ApS, H2 ApS og H3 ApS begrænses ikke efter Selskabsskatteloven § 12 d som følge af de påtænkte fusioner.
• Transparensreglen i Selskabsskatteloven § 12 d, stk. 5, jf. stk. 6, finder anvendelse.
• Der skal ses igennem alle de mellemliggende holdingselskaber op til det ultimative moderselskab, H Corporation.
• Det er ikke relevant at vurdere, hvorvidt betingelserne i Selskabsskatteloven § 12 d, stk. 6, 6. pkt. er opfyldt.

Skattestyrelsens indstilling og begrundelse

• Transparensreglen i Selskabsskatteloven § 12 d, stk. 5, jf. stk. 6, 5. pkt. finder anvendelse.
• H Corporation (US) anses som kapitalejer i H1 ApS, H2 ApS og H3 ApS både før og efter de påtænkte fusioner.
• Bestemmelserne om underskudsbegrænsning i Selskabsskatteloven § 12 d, stk. 1 finder ikke anvendelse.
• Skattestyrelsen henviste til TfS 2000, 434.LR vedrørende fortolkning af transparensreglen.

Skatterådets afgørelse

• Skatterådet tiltrådte Skattestyrelsens indstilling og begrundelse.