Skattefri Fusion efter Selskabsretlig Omdannelse

Sagen omhandler en anmodning om bindende svar vedrørende en planlagt omstrukturering af Hotel A, der involverer A Holding S.M.B.A. og B A/S. Omstruktureringen har til formål at forenkle koncernstrukturen for at tiltrække nye købere af andele i feriehusene. Den oprindelige plan var en omvendt lodret fusion, men selskabsretlige forhold nødvendiggjorde en omdannelse af A Holding S.M.B.A. til et AmbA og efterfølgende til et A/S før fusionen med B A/S. Skatterådet skulle tage stilling til de skattemæssige konsekvenser af disse dispositioner. Skatterådet har svaret nej til spørgsmål 1 og 2 og ja til spørgsmål 3 og 4.

Faktiske forhold

• Hotel A består af feriehuse og en centerbygning.
• A Holding S.M.B.A. ejer 100% af aktierne i B A/S.
• Der er et sambeskatningsunderskud i B A/S på kr. xx og i A Holding S.M.B.A. på kr. xx pr. 31. december 2014.
• Ejere af andele i feriehusene har ret og pligt til at være medlem af A Holding S.M.B.A.
• A Holding S.M.B.A. har anset sig for omfattet af Selskabsskatteloven § 1, stk. 1, nr. 2.

De påtænkte omstruktureringer

1. A Holding S.M.B.A. omdannes til et andelsselskab (AmbA) efter §§ 4 og 6 i lov om erhvervsdrivende virksomheder.
2. A Holding A.M.B.A. omdannes til et aktieselskab (A/S) efter selskabslovens § 325 ff.
3. A Holding A/S fusioneres med B A/S, jf. selskabslovens § 236, hvor B A/S er det modtagende selskab.

Spørgsmål og svar

1. Kan fusionen mellem A Holding S.M.B.A. og B A/S ske skattefrit, uagtet omdannelserne? Svar: Nej.
2. Medfører vedtægtsændringen i A Holding S.M.B.A. afståelsesbeskatning eller fortabelse af underskud? Svar: Nej.
3. Kan A Holding AmbA skattefrit omdannes til A Holding A/S, men med fortabelse af underskud? Svar: Ja, jf. Fusionsskatteloven § 14 f.
4. Kan en omvendt lodret fusion mellem A Holding A/S og B A/S ske skattefrit uden fortabelse af sambeskatningsunderskud i B A/S? Svar: Ja, jf. Fusionsskatteloven § 1 og Fusionsskatteloven § 8, stk. 6, 2. pkt..

Begrundelse for svarene

• Skatterådet fandt, at da det ikke er selskabsretligt muligt at fusionere A Holding S.M.B.A. og B A/S direkte, kan fusionen heller ikke ske skattefrit efter fusionsskattelovens regler.
• Vedrørende spørgsmål 2, fandt Skatterådet, at en omdannelse fra S.M.B.A. til A.M.B.A. vil udløse almindelig realisationsbeskatning, da der ikke er positiv lovhjemmel til skattefrihed.
• Vedrørende spørgsmål 3, henviste Skatterådet til Fusionsskatteloven § 14 f, der tillader skattefri omdannelse af visse selskabstyper til aktieselskab, men med fortabelse af skattemæssige underskud.
• Vedrørende spørgsmål 4, fandt Skatterådet, at fusionen mellem A Holding A/S og B A/S kan ske skattefrit, og at underskuddet i B A/S, der er opstået under sambeskatningen, kan fremføres, jf. Fusionsskatteloven § 8, stk. 6.