Skattefri fusion underskudsfremførsel i sambeskatning

En koncern overvejer en skattefri fusion mellem søsterselskaberne H2 og H3, hvor H3 indskydes i H2. H1 er moderselskabet og administrationsselskabet i sambeskatningskredsen, der omfatter H1, H2 og H3. Sagen omhandler spørgsmålet om, hvorvidt H2's og H3's fremførte skattemæssige underskud fortabes i forbindelse med denne fusion, og om de kan udnyttes af henholdsvis H2 (som modtagende selskab) og H1 (som administrationsselskab).

Faktiske forhold

H1 ejer fuldt ud H2 og H3. H2 var i en periode ejet af et eksternt selskab, G1, og udtrådte dermed af sambeskatningen med H1 og H3. H2 genindtrådte i sambeskatningen med H1 og H3 i 2019. H2 har uudnyttede underskud fra indkomstårene 2010 og 2017. H3 har uudnyttede underskud fra indkomstårene 2017-2020.

Skattemæssige principper

Hovedreglen ved en skattefri fusion er, at skattemæssige underskud fra tidligere år i både det indskydende og det modtagende selskab fortabes, jf. Fusionsskatteloven § 8, stk. 6, 1. pkt.. Denne regel fraviges dog ved fusion mellem sambeskattede selskaber, hvor underskud opstået, mens selskaberne har været sambeskattede, kan fremføres og udnyttes af det modtagende selskab, jf. Fusionsskatteloven § 8, stk. 6, 2. pkt.. Det er en betingelse, at det modtagende selskab ikke direkte eller indirekte har modtaget aktiver og passiver fra ikke-sambeskattede selskaber, jf. Fusionsskatteloven § 8, stk. 6, 3. pkt..

For så vidt angår sambeskatningsreglerne, kan et selskabs underskud fra tidligere indkomstår kun modregnes i overskud i et andet selskab, hvis underskuddet er opstået i et indkomstår, hvor det underskudsgivende selskab har været sambeskattet med det andet selskab, og sambeskatningen ikke efterfølgende har været afbrudt, jf. Selskabsskatteloven § 31, stk. 2, 9. pkt.. Ved genindtræden i en sambeskatning udgør underskud opstået inden genindtræden et særunderskud for selskabet selv, jf. Selskabsskatteloven § 31, stk. 2, 3. pkt.. Selskabsskatteloven § 31, stk. 4 er indsat for at sikre, at fusionsskattelovens § 8, stk. 6, ikke omgås eller neutraliseres af sambeskatningsreglerne.

Skatterådets afgørelse

Skatterådet tiltrådte Skattestyrelsens indstilling og begrundelse.

Spørgsmål 1: H2's underskud efter fusion med H3

Skatterådet bekræftede ikke, at H2's skattemæssige underskud fra 2010 og 2017 ikke fortabes fuldt ud.

H2's underskud fra 2010 fortabes for H2 selv, da H3 ikke var en del af sambeskatningen i 2010. H2's underskud fra 2017 kan dog anvendes af H2 selv efter fusionen, da H2 og H3 var sambeskattede i 2017 og på fusionstidspunktet, og der ikke er hjemmel til at afskære H2 fra at anvende eget særunderskud. Moderselskabet H1 kan ikke anvende H2's underskud fra hverken 2010 eller 2017, da sambeskatningen mellem H2 og H1 har været afbrudt.

Spørgsmål 2: H3's underskud efter fusion med H2

Skatterådet bekræftede, at H3's skattemæssige underskud fra 2017-2020 ikke fortabes fuldt ud i forbindelse med fusionen.

H2 kan som modtagende selskab anvende H3's underskud fra 2017, 2018 og 2020, da selskaberne var sambeskattede i disse år og på fusionstidspunktet. H3's underskud fra 2019 fortabes for H2, da H2 og H3 ikke var sambeskattede i 2019. Moderselskabet H1 kan anvende H3's underskud fra alle årene (2017-2020), da sambeskatningen mellem H3 og H1 har været ubrudt.