Skattefri omstrukturering af andelsselskab godkendt

Skatterådet har bekræftet de skattemæssige konsekvenser af en planlagt omstrukturering af to forbrugerejede andelsselskaber, M1 A.m.b.a. (Spørger) og M2 A.m.b.a., der involverer en udskillelse af aktiviteter og en efterfølgende fusion. Formålet med omstruktureringen er at samle kollektiv varme- og elforsyning under ét andelsselskab, der driver aktiviteterne i datterselskaber i aktieselskabsform.

Udskillelse af varmeaktiviteter (Trin 1)

Spørger, der oprindeligt var et skattefritaget varmeværk i henhold til Selskabsskatteloven § 3, stk. 1, udskiller alle sine varmeaktiviteter, herunder aktiver og passiver, til et nystiftet datterselskab, D2 A/S. Denne udskillelse kan ikke gennemføres som en skattefri tilførsel af aktiver efter Fusionsskatteloven § 15c, da Spørger er skattefritaget, jf. SKM2006.10.SKAT. I stedet sker overdragelsen som et skattepligtigt apportindskud mod vederlag i aktier.

Efter udskillelsen vil Spørgers eneste aktivitet være at eje aktier i D2 A/S og likvide midler. Dette medfører, at Spørger ikke længere opfylder betingelserne for skattefritagelse og i stedet overgår til at være omfattet af foreningsbeskatning efter Selskabsskatteloven § 1, stk. 1, nr. 6. Ved denne overgang sidestilles Spørgers situation med ophør af virksomhed og salg til handelsværdi af aktiver og passiver, jf. Selskabsskatteloven § 5, stk. 1. Dog vil der ikke opstå ophørsbeskatning hos Spørger, da selskabet har været skattefritaget frem til overgangen, hvilket er i overensstemmelse med praksis, herunder SKM2019.156.SR og SKM2023.582.SR. Skattestyrelsen har lagt til grund, at D2 A/S vil opfylde betingelserne for skattefrihed efter selskabsskattelovens § 3, stk. 1, nr. 4.

Skattepligtig fusion uden beskatning (Trin 2)

Efter udskillelsen af varmeaktiviteterne fusionerer Spørger med M2 A.m.b.a., hvor M2 A.m.b.a. er det fortsættende selskab. Fusionen kan ikke gennemføres som en skattefri fusion i henhold til Fusionsskatteloven § 1, Fusionsskatteloven § 2 og Fusionsskatteloven § 14 modsætningsvis, da der ikke er hjemmel til skattefri fusion af selskaber omfattet af selskabsskattelovens § 1, stk. 1, nr. 6, og betingelsen om udstedelse af minimum én aktie ikke er opfyldt. Fusionen gennemføres derfor som en skattepligtig fusion efter Erhvervsvirksomhedsloven § 21a.

Da begge selskaber på fusionstidspunktet er omfattet af Selskabsskatteloven § 1, stk. 1, nr. 6, beskattes de alene af indtægt ved erhvervsmæssig virksomhed samt fortjeneste eller tab ved afhændelse af formuegoder med tilknytning hertil, jf. Selskabsskatteloven § 1, stk. 4. Spørgers aktiver består på fusionstidspunktet udelukkende af likvide midler og aktier i datterselskabet. Disse aktiver anses ikke for at have tilknytning til erhvervsmæssig virksomhed i denne sammenhæng, medmindre der er tale om næringsvirksomhed, jf. SKM2007.399.LSR og SKM2014.288.SR. Derfor vil fusionen kunne gennemføres uden beskatning af Spørger, hvilket er i tråd med SKM2020.59.SR.

Ingen beskatning hos andelshaverne

Omstruktureringerne vil ikke medføre beskatning hos andelshaverne. Dette skyldes, at andelshaverne ikke modtager formuegoder af økonomisk værdi i forbindelse med hverken udskillelsen eller fusionen. En eventuel beskatning af andelshavere ville skulle ske efter Statsskatteloven § 4 eller Ligningsloven § 16a, men da der ikke sker nogen udlodning eller tilførsel af økonomisk værdi, og andelshaverne opnår samme rettigheder og pligter i det nye selskab som i det ophørende selskab, udløses der ingen beskatning. Dette er i overensstemmelse med tidligere praksis, herunder SKM2020.59.SR, SKM2014.288.SR og SKM2019.156.SR.