Skattefri fusion og overførsel af BYFO-saldi

B A/S ønskede at fusionere med sit helejede datterselskab, A A/S. Spørgsmålet var, om skattemæssige saldi kunne overføres i forbindelse med fusionen. Ligningsrådet tog stilling til, hvorvidt en skattefri fusion kunne gennemføres, og hvordan BYFO-saldi (istandsættelsessaldi) skulle behandles i den forbindelse.

Faktiske forhold

• B A/S ejer alle aktier i A A/S.
• B A/S' eneste aktivitet er ejerskabet af aktierne i A A/S.
• De to selskaber ønskede at fusionere skattefrit.
• A A/S ejer to ejendomme, X og Y.
• Aktiekapitalen i B A/S ejes af personer og en fond.
• A A/S har fremførselsberettigede skattemæssige underskud.
• Der eksisterer BYFO-saldi for ejendommene X og Y.

Spørgsmål

1. Kan A A/S' BYFO-saldi overføres til B A/S ved en direkte lodret fusion?
2. Kan A A/S' BYFO-saldi anvendes uændret ved en omvendt lodret fusion?
3. Kan en omvendt lodret fusion gennemføres skattefrit for selskaber og aktionærer?

Ligningsrådets afgørelse

1. Nej, BYFO-saldi kan ikke overføres til B A/S ved en direkte lodret fusion.
2. Ja, BYFO-saldi kan anvendes uændret ved en omvendt lodret fusion.
3. Ja, en omvendt lodret fusion kan gennemføres skattefrit.

Begrundelse

Vedrørende spørgsmål 1 bemærkede Ligningsrådet, at BYFO-saldi ikke kan overføres til en ny ejer, idet Fusionsskatteloven § 8, stk. 1 ikke finder anvendelse, da der ikke er et aktiv at succedere i.

Vedrørende spørgsmål 3 henviste Ligningsrådet til SKM2006.335.SR og fastslog, at aktierne i A A/S kan udlægges som vederlag til aktionærerne i B A/S uden beskatning af A A/S og med succession for aktionærerne, jf. Fusionsskatteloven § 11, stk. 1.