Genbeskatning ved overdragelse af virksomhed

Et amerikansk selskab (A) overvejer at samle udvikling og produktion i Danmark ved enten at sælge eller udleje aktiviteter fra det amerikanske selskab C til det danske selskab D ApS, begge ejet indirekte af A. C er sambeskattet med B A/S i Danmark og har en genbeskatningssaldo på ca. 451 mio. kr. Spørgsmålet er, om en eventuel sammenlægning vil udløse beskatning af genbeskatningssaldoen. Ligningsrådet fastslog, at både salg og udlejning af C's virksomhed til D ApS vil udløse genbeskatning.

Model 1: Salg af C's virksomhed til D ApS

C sælger enten successivt eller på én gang hele sin virksomhed til D ApS til handelsværdi. C forbliver under dansk sambeskatning indtil likvidation.

Model 2: Udlejning af C's virksomhed til D ApS

C udlejer hele eller dele af sin virksomhed til D ApS via en licensaftale, hvor D ApS betaler en markedsmæssig leje (royalty) for brugsrettighederne til C's patenter og knowhow. Aftalen er tidsbegrænset og kan forlænges. Ejendomsretten til de immaterielle aktiver forbliver hos C.

• Scenario 1: C udlejer hele sin virksomhed til D ApS, hvilket giver D ApS eksklusiv ret til at udnytte C's immaterielle rettigheder.
• Scenario 2: C udlejer en del af sin virksomhed til D ApS, mens C bevarer udviklingsaktiviteter vedrørende ny teknologi. Sammenlægningen sker i to faser: etablering af produktion i D ApS og nedlukning af aktiviteter i C (undtagen teknologiudvikling).

Forespørgers argumenter

Forespørger argumenterede for, at en overdragelse af C’s virksomhed til D ApS ikke strider mod formålet med Ligningsloven § 33 E, stk. 2, da fremtidige overskud fortsat vil være skattepligtige i Danmark. De anførte, at genbeskatning reelt vil finde sted i takt med, at D ApS genererer indtjening. De mente også, at Ligningsloven § 33 E, stk. 9 ikke er relevant, da den omhandler tilfælde, hvor ledelsen af et udenlandsk selskab flyttes til Danmark.

Skattestyrelsens begrundelse

Told- og Skattestyrelsen fandt, at en formålsfortolkning, som forespørger ønskede, ville åbne mulighed for omgåelse af genbeskatningsreglerne. De henviste til SKM2003.100.LR, hvor Ligningsrådet tidligere har afvist formålsfortolkning i genbeskatningssager. De argumenterede, at Ligningsloven § 33 E, stk. 9 omhandler en lignende situation, hvor et selskab erhverver aktiver fra et udenlandsk selskab. Styrelsen vurderede, at både scenario 1 og 2 i model 2 indebærer hel eller delvis afhændelse af virksomheden i C til D ApS, hvilket udløser genbeskatning.

Ligningsrådets afgørelse

Ligningsrådet tiltrådte Told- og Skattestyrelsens indstilling, hvilket betyder, at både et salg (model 1) og en udlejning (model 2) af C's virksomhed til D ApS vil udløse beskatning af genbeskatningssaldoen.