Genbeskatning ved aktieoverdragelse i sambeskatning

Sagen omhandler spørgsmålet om genbeskatning i forbindelse med overdragelse af aktier i et udenlandsk datterselskab inden for en dansk sambeskattet koncern. Ligningsrådet bekræftede, at en sådan overdragelse udløser genbeskatning af genbeskatningssaldoen i det overdragende selskab, selvom overdragelsen sker til et sambeskattet selskab, og selvom det udenlandske datterselskab efterfølgende inddrages i den danske sambeskatning.

Faktiske forhold

• En danskejet koncern med dansk sambeskatning ønskede at overdrage aktierne i to udenlandske datterselskaber, der ikke er omfattet af dansk sambeskatning, til to andre selskaber inden for koncernen.
• Begge de købende selskaber er omfattet af dansk sambeskatning.
• Aktierne i det ene datterselskab ejes af et udenlandsk selskab, der selv er omfattet af dansk sambeskatning.
• Aktierne i det andet datterselskab ejes af et udenlandsk selskab, der ikke selv er omfattet af dansk sambeskatning, men som er 100 % ejet af et andet udenlandsk selskab, som er omfattet af dansk sambeskatning.

Spørgsmål

1. Udløser salget af aktierne i et udenlandsk datterselskab genbeskatning af genbeskatningssaldoen i det selskab, der sælger aktierne, jf. Ligningsloven § 33 e, stk. 2, selvom overdragelsen sker til et sambeskattet selskab, og de fremførte underskud i det sælgende selskab forbliver hos dette selskab?
2. Hvis spørgsmål 1 besvares bekræftende, vil der stadig ske genbeskatning, hvis det udenlandske datterselskab efterfølgende bliver inddraget i den danske sambeskatning?

Forespørgers argumenter

Ad spørgsmål 1:

• Salget af aktierne udløser som udgangspunkt genbeskatning efter Ligningsloven § 33 e, stk. 2.
• De to kriterier for undtagelse i Ligningsloven § 33 e, stk. 2 er opfyldt, da datterselskabet sælges til et selskab omfattet af sambeskatningen, og underskuddet efter udenlandske regler følger det, der overdrages.
• En formålsfortolkning af bestemmelsen må medføre, at kriteriet anses for opfyldt, da underskuddet skal følge det, der overdrages, uanset om dette er virksomhed eller aktier. Ad spørgsmål 2:
• Efter en formålsfortolkning af Ligningsloven § 33 e, stk. 2 kunne det første kriterium udvides til, at det selskab, der overdrages, skal inddrages i den danske sambeskatning efter salget.
• Ved at blive inddraget i den danske sambeskatning vil det overdragne selskab komme ind under den danske beskatningssfære, og ved en eventuel senere udtræden af sambeskatningen vil en eventuel genbeskatningssaldo komme til genbeskatning efter de almindelige regler.

Styrelsens indstilling og begrundelse

Ad spørgsmål 1:

• En ordret fortolkning af Ligningsloven § 33 e, stk. 2 medfører en afgørende forskel på afhændelse af virksomhed og afhændelse af aktier.
• Ved afhændelse af datterselskabsaktier er det genbeskatningssaldoen i det selskab, der ejede aktierne, der genbeskattes.
• Genbeskatning undlades, jf. Ligningsloven § 33 e, stk. 2, hvis det selskab, der modtager aktierne, selv er et datterselskab omfattet af dansk sambeskatning, og underskuddet for det overdragende selskab efter udenlandske regler overføres til det erhvervende selskab.
• Den anden betingelse er ikke opfyldt, idet underskud i det overdragende selskab ikke overføres til det erhvervende selskab som et led i handlen med aktierne i datterselskabet.
• Den formålsfortolkning, som forespørgeren argumenterer for, ville afgørende ændre anvendelsesområdet for bestemmelsen i Ligningsloven § 33 e, stk. 2 i aktieafståelsessituationer. Ad spørgsmål 2:
• Told- og Skattestyrelsen finder ikke, at der kan anlægges en formålsfortolkning, som ændrer bestemmelsens anvendelsesområde, således at det i givet fald er genbeskatningssaldoen i det overdragne selskab, der kommer til genbeskatning.

Ligningsrådets afgørelse

Ligningsrådet tiltrådte indstillingerne, hvilket betyder, at der skal ske genbeskatning.