Sag om berettigelsen af en opsigelse i henhold til funktionærlovens 120-dages regel

Sagen omhandler spørgsmålet om, hvorvidt opsigelsen af Sagsøger, en klinikassistent, med henvisning til Funktionærloven § 5, stk. 2 (120 dages-reglen) var berettiget. Hvis ikke, krævede Sagsøger betaling af erstatning for løn i den sædvanlige opsigelsesperiode.

Sagens Baggrund

Sagsøger blev ansat som klinikassistent den 2. januar 2007. Ansættelseskontrakten indeholdt en bestemmelse om, at funktionærlovens 120 dages-regel skulle finde anvendelse. I august 2017 blev arbejdstiden nedsat fra 37 til 32 timer ugentligt efter Sagsøgers ønske.

Sagsøger blev sygemeldt den 5. oktober 2017 og var fuldtidssygemeldt frem til den 2. januar 2018. Fra den 3. januar 2018 genoptog hun arbejdet på deltid. Den 8. februar 2018 modtog Sagsøger et brev fra Sagsøgte ApS, der meddelte, at klinikken ikke kunne håndtere en deltidssygemelding, og at hun skulle være fuldtidssygemeldt. Den 23. februar 2018 blev Sagsøger opsagt med henvisning til organisatoriske og driftsmæssige forhold samt sygefravær på over 120 dage inden for de seneste 12 måneder.

Parternes Påstande

Sagsøger påstod, at Sagsøgte ApS skulle betale 117.606,95 kr. i erstatning for løn med tillæg af procesrente i henhold til Renteloven § 3, samt yderligere 12.728,79 kr. til FerieKonto for optjeningsåret 2018 med procesrente. Sagsøger argumenterede for, at sygefraværet på opsigelsestidspunktet maksimalt udgjorde 119,59 dage, og at dagene 9.-11. februar 2018 ikke skulle medregnes som hele sygedage, da hun var delvist sygemeldt, og fredag var en arbejdsfri dag.

Sagsøgte ApS påstod frifindelse og gjorde gældende, at betingelserne for opsigelse i medfør af Funktionærloven § 5, stk. 2 var opfyldt, idet antallet af sygedage den 23. februar 2018 udgjorde mere end 120 dage efter den sædvanlige opgørelsesmetode. Sagsøgte anførte, at Sagsøger var fuldtidssygemeldt fra den 8. februar 2018, og at sygefraværet derfor skulle regnes fra den 9. februar 2018 og frem, hvor mellemliggende søn- og helligdage medregnes.

Rettens Afgørelse

Retten frifandt Sagsøgte ApS. Afgørelsen bygger på en vurdering af, hvorvidt betingelserne for opsigelse i medfør af Funktionærloven § 5, stk. 2 var opfyldt på opsigelsestidspunktet. Tvisten drejede sig primært om opgørelsen af sygefraværsdage, herunder medregning af søn- og helligdage samt andre arbejdsfrie dage under fuldtidssygemelding, og fra hvilket tidspunkt Sagsøgers seneste fuldtidssygemelding skulle regnes.

Retten lagde til grund, at Sagsøger modtog brevet om fuldtidssygemelding om formiddagen den 8. februar 2018. På trods af drøftelser om fortsat deltidssygemelding førte dette ikke til en ændring af Sagsøgte ApS' beslutning.

Retten fandt, i overensstemmelse med Sø- og Handelsrettens flertal og tidligere retspraksis (UfR 1951.166/2 SH), at søn- og helligdage samt andre arbejdsfrie dage skal medregnes ved opgørelsen af de 120 sygedage for fuldtidssygemeldte, hvis funktionæren er fuldtidssygemeldt dagen umiddelbart før og dagen umiddelbart efter de pågældende arbejdsfri dage. Højesterets domme (UfR 2018.815 H og UfR 2018.822 H) vedrørende deltidssygemelding ændrer ikke på denne praksis for fuldtidssygemeldte.

Retten lagde til grund, at Sagsøger ikke var på arbejde fredag den 9. februar 2018 (hendes sædvanlige fridag) og heller ikke mødte på arbejde mandag den 12. februar 2018. Under disse omstændigheder fandt retten, at Sagsøger var sygemeldt fra hun forlod arbejdspladsen den 9. februar 2018. Dette medførte, at Sagsøger på afskedigelsestidspunktet havde været sygemeldt i mere end 120 dage.

Opsigelsen af Sagsøger blev derfor anset for at være sket i overensstemmelse med Funktionærloven § 5, stk. 2.

Sagsomkostninger

HK Danmark, som mandatar for Sagsøger, blev pålagt at betale sagsomkostninger til Sagsøgte ApS på 11.000,00 kr. Beløbet skal betales inden 14 dage og forrentes efter Renteloven § 8a.