Principiel sag om fortolkning af 120-dages-reglen i funktionærloven: Medregning af søn- og helligdage ved fuldtidssygefravær

Sagen omhandler det principielle spørgsmål, hvorvidt søn- og helligdage samt andre arbejdsfri dage skal medregnes ved opgørelsen af de 120 sygedage i henhold til Funktionærloven § 5, stk. 2, når en funktionær er fuldtidssygemeldt. Spørgsmålet er udskilt til særskilt behandling og afgørelse.

Sagens Baggrund

A, en salgsassistent ansat hos Føtex siden 2003, blev fuldtidssygemeldt i perioder fra november 2017 til april 2018. Hun blev opsagt den 9. april 2018 med forkortet varsel i medfør af Funktionærloven § 5, stk. 2. Opsigelsen var begrundet i, at A havde passeret 120 sygedage inden for de seneste 12 måneder, hvis alle kalenderdage, inklusive søn- og helligdage, blev medregnet. Parterne var enige om, at sygefraværet udgjorde 125 dage, hvis arbejdsfri dage medregnes, men færre end 120 dage, hvis de ikke medregnes.

Parternes Påstande og Anbringender

HK Danmark (som mandatar for A): HK påstod, at Salling Group A/S skulle tilpligtes at betale erstatning for løn i opsigelsesperioden og feriegodtgørelse. De anførte, at betingelserne for opsigelse efter Funktionærloven § 5, stk. 2 ikke var opfyldt, da sygefraværet alene udgjorde 82 dage, hvis kun faktiske arbejdsdage medregnes. HK argumenterede for, at opgørelsen af 120 sygedage ved fuldtidssygefravær – i lighed med deltidssygefravær – skal baseres på den faktiske fraværstid på arbejdsdage, uden medregning af arbejdsfri dage, weekender og helligdage. De henviste til Højesterets dom i U.2018.815H, som fastslog, at skønnet fraværstid for søn- og helligdage ikke medregnes ved deltidssygefravær. HK fastholdt desuden krav om erstatning for usaglig afskedigelse i medfør af Funktionærloven § 2 b.

Dansk Erhverv (som mandatar for Salling Group A/S): Dansk Erhverv påstod frifindelse. De gjorde gældende, at alle dage, herunder arbejdsfri dage, weekender og helligdage, skal indgå i beregningen af de 120 sygedage ved fuldtidssygefravær, i overensstemmelse med gældende retspraksis siden Sø- og Handelsrettens dom i U.1951.166/2S. De argumenterede for, at en ordlydsfortolkning af "120 dage" i Funktionærloven § 5, stk. 2 omfatter såvel arbejdsdage som weekender, søn- og helligdage. De anførte, at det ville være i strid med bestemmelsens formål, hvis arbejdsfri dage ikke medregnes, da dette ville udvande reglen og potentielt tilskynde arbejdsgivere til at opsige sygemeldte funktionærer tidligere. De bestred, at Højesterets dom i U.2018.815H ændrede praksis for fuldtidssygefravær.

Rettens Begrundelse

Sø- og Handelsretten fastslog, at der hverken i ordlyden af Funktionærloven § 5, stk. 2 eller i dens forarbejder er grundlag for at fastslå, at søn- og helligdage samt andre arbejdsfri dage ikke fortsat skal indregnes ved opgørelsen af de 120 sygedage for fuldtidssygemeldte. Retten henviste til den langvarige retspraksis, der har fulgt Sø- og Handelsrettens dom af 6. september 1950 (UfR 1951.166/2), som har været almindeligt anerkendt på arbejdsmarkedet.

Retten bemærkede, at Højesterets dom i U.2018.815H alene tog stilling til spørgsmålet om opgørelsen af de 120 dage for deltidssygemeldte funktionærer. Retten fandt ikke, at indholdet af Højesterets begrundelse for resultatet af denne dom gav grundlag for at overføre afgørelsen om deltidssygefravær til også at skulle gælde for fuldtidssygefravær. Højesteret tilføjede i den nævnte dom, at en arbejdsgiver ikke har pligt til at acceptere delvis uarbejdsdygtighed, hvilket giver arbejdsgiveren mulighed for at påvirke, om en funktionær er fuldtids- eller deltidssygemeldt, og dermed hvilken opgørelsesmetode der anvendes.

Dissens

Dommer Byrial Rastad Bjørst stemte for at give A medhold i den nedlagte påstand. Han anførte, at Højesterets dom i U.2018.815H brød med den hidtidige praksis for deltidssygefravær ved at udelukke arbejdsfri dage. Han mente, at lovteksten og dommen ikke giver grundlag for at fortolke Funktionærloven § 5, stk. 2 forskelligt for fuldtids- og deltidssygemeldte, og at reglen derfor bør anvendes ens for begge grupper. En ensartet behandling ville også undgå at give arbejdsgivere incitament til at afvise tilbud om delvis genoptagelse af arbejdet.

Afgørelse

Salling Group A/S blev frifundet.

Grundet sagens principielle juridiske karakter og generelle betydning for forholdet mellem arbejdsgivere og arbejdstagere, samt at sagen var udtaget som prøvesag, fandt retten, at sagens omkostninger bør ophæves, således at hver part skal bære egne sagsomkostninger.

Anket til Højesteret og Vestre Landsret den 16. maj 2019.Sagen sluttet ved Vestre Landsret en 7. april 2022.