Principiel sag om opgørelse af 120-dages reglen ved fuldtidssygefravær: Medregning af søn- og helligdage

Sagen omhandlede et principielt spørgsmål vedrørende opgørelsen af de 120 sygedage i henhold til Funktionærloven § 5, stk. 2, den såkaldte "120-dages-regel". Kernespørgsmålet var, hvorvidt søn- og helligdage samt andre arbejdsfri dage skulle medregnes ved fuldtidssygefravær.

Baggrund for Sagen

En funktionær (A) var ansat som kvalitetsassistent hos J.P. Group Viborg A/S. Det var aftalt, at Funktionærloven § 5, stk. 2 var gældende for ansættelsen. A var fuldtidssygemeldt i perioder i 2017 og blev opsagt med forkortet varsel den 2. marts 2018 med henvisning til, at hun havde passeret 120 sygedage inden for de seneste 12 måneder.

Parterne var enige om, at:

• Hvis søn- og helligdage samt andre arbejdsfri dage medregnes, udgjorde sygefraværet mere end 120 dage (J.P. Groups opgørelse: 123,66 dage).
• Hvis disse dage ikke medregnes, ville sygefraværet være færre end 120 dage (HK's opgørelse: 92,53 dage).

HK Danmark, som mandatar for A, protesterede mod opsigelsen og krævede erstatning for løn i opsigelsesperioden i medfør af Funktionærloven § 3 og feriegodtgørelse. Et krav om godtgørelse for usaglig afskedigelse i medfør af Funktionærloven § 2 bortfaldt, hvis J.P. Group Viborg A/S blev frifundet for delpåstanden.

Parternes Anbringender

HK Danmarks anbringender:

• Opgørelsen af 120 sygedage ved fuldtidssygefravær bør baseres på faktisk fraværstid på arbejdsdage, uden medregning af arbejdsfri dage, weekender og helligdage. Dette er i lighed med opgørelsen ved deltidssygefravær.
• Hverken ordlyden eller formålet med Funktionærloven § 5, stk. 2 giver grundlag for at medregne mellemliggende søn- og helligdage ved fuldtidssygemelding, når dette ikke er tilfældet ved deltidssygemelding.
• En funktionær modtager ikke løn for arbejdsfri dage og weekender, og kun sygefravær på arbejdsdage bør medtælles.
• Højesterets dom i UfR 2018.815H, der fastslog, at arbejdsfri dage ikke skal medregnes ved deltidssygefravær, bør føre til en ændring af praksis for fuldtidssygefravær.

DI's anbringender:

• A blev opsagt i overensstemmelse med 120-dages-reglen i Funktionærloven § 5, stk. 2.
• Sygedage tælles med, uanset om der er tale om sygdom på arbejdsdage eller arbejdsfrie dage, hvis funktionæren har været fuldtidssyg før og efter den arbejdsfri periode, eller det på anden vis kan lægges til grund, at funktionæren har været syg på fridagen.
• Det vil stride mod ordlyden og formålet med bestemmelsen, samt sammenhængen med øvrige bestemmelser i funktionærloven, hvis kun arbejdsdage medregnes.
• En langvarig retspraksis, herunder Sø- og Handelsrettens dom fra 1950 (UfR 1951.166/2) og senere Højesteretsdomme, har fastslået, at søn- og helligdage medregnes ved fuldtidssygefravær.
• En ændring af praksis ville forlænge perioden væsentligt, inden en funktionær kan opsiges, især for dem der arbejder mindre end 5 dage om ugen.

Sø- og Handelsretten skulle afgøre, om den hidtidige praksis med at medregne søn- og helligdage samt andre arbejdsfri dage ved opgørelsen af 120 sygedage for fuldtidssygemeldte funktionærer skulle ændres som følge af Højesterets dom om deltidssygefravær (UfR 2018.815H).

Rettens Begrundelse

Et flertal af dommerne (Lotte Wetterling, Mads Bundgaard Larsen, Peter Juul Agergaard og Peter Steentoft) fandt, at der hverken efter ordlyden eller formålet med Funktionærloven § 5, stk. 2, eller efter Højesterets dom af 22. november 2017 (UfR 2018.815H), var grundlag for at fastslå, at søn- og helligdage og andre arbejdsfri dage ikke fortsat skulle indregnes ved opgørelsen af de 120 dage for fuldtidssygemeldte. De henviste til Sø- og Handelsrettens dom fra 1950 (UfR 1951.166/2), som siden har været fulgt i praksis uden indsigelser.

Retten bemærkede, at Højesterets dom (UfR 2018.815H) alene tog stilling til spørgsmålet om opgørelsen af de 120 dage for funktionærer, der var deltidssygemeldte. Der var ikke grundlag for at overføre denne afgørelse til fuldtidssygemeldte. Det blev fremhævet, at arbejdsgiveren selv kan vælge at acceptere deltidssygemelding, hvilket medfører en ændret opgørelsesmetode, der kan forlænge tiden, før 120-dages-reglen er opfyldt.

Dommer Byrial Rastad Bjørst afgav en dissens. Han udtalte, at der hverken i funktionærloven eller forarbejderne er taget stilling til, hvordan de 120 dage skal opgøres. Han mente, at Højesterets dom (UfR 2018.815H) brød med den hidtidige praksis for deltidssygefravær, og at lovteksten eller dommen ikke gav grundlag for at fortolke Funktionærloven § 5, stk. 2 forskelligt for fuldtids- og deltidssyge. Han argumenterede for, at reglen burde anvendes ens for begge grupper for at undgå at give arbejdsgivere incitament til at afslå tilbud om delvis genoptagelse af arbejdet.

Afgørelse

Med stemmeflertallet blev J.P. Group Viborg A/S frifundet. Dette indebærer, at den hidtidige praksis med at medregne søn- og helligdage samt andre arbejdsfri dage ved fuldtidssygefravær fortsat gælder.

Grundet sagens principielle karakter og generelle betydning for forholdet mellem arbejdsgivere og arbejdstagere, blev sagsomkostningerne ophævet, så hver part bærer egne omkostninger.

Anket til Vestre Landsret og Højesteret den 16. maj 2019.Sagen sluttet ved Vestre Landsret den 7.april 2022.