Klage over anvendelse af ikke-offentliggjorte underkriterier og manglende prissætning af forbehold i udbud

Lægeforeningens Boliger s.m.b.a. udbød en tjenesteydelsesaftale vedrørende administration af en boligorganisation med 432 lejemål. Tildelingskriteriet var det økonomisk mest fordelagtige tilbud, vurderet ud fra fem underkriterier. Boligkontoret Danmark klagede over tildelingen af kontrakten til Dan-Ejendomme A/S.

Udbuddets tildelingskriterier

Kontrakten blev tildelt på baggrund af følgende vægtede underkriterier:

• De tilbudte priser (30 %)
• Drift og leveringssikkerhed (10 %)
• Sikring af kvalitet og service (25 %)
• Tilbudsgivers organisatoriske og personelmæssige forhold (25 %)
• Indhold og omfang af tilbudsgivers eventuelle forbehold (10 %)

Klagerens centrale påstande

Boligkontoret Danmark fremførte flere klagepunkter, herunder:

• At indklagede i strid med gennemsigtigheds- og ligebehandlingsprincippet havde lagt vægt på den geografiske placering af tilbudsgivernes medarbejdere, selvom dette ikke var et oplyst underkriterium.
• At indklagede havde handlet i strid med ligebehandlingsprincippet ved at give klager en lavere score for forbehold, mens andre tilbudsgiveres forbehold blev anset som præciseringer og fik topkarakter.
• At indklagede uberettiget havde undladt at prissætte (kapitalisere) klagerens forbehold, hvilket er et krav ifølge EU-udbudsretten.
• At indklagede havde overtrådt forhandlingsforbuddet ved at afholde møder med tilbudsgiverne før tildeling. Klageren krævede på denne baggrund, at tildelingsbeslutningen blev annulleret.

Klagenævnet for Udbud gav klageren, Boligkontoret Danmark, medhold i flere centrale punkter, men annullerede ikke den indgåede kontrakt.

Anvendelse af skjult underkriterium

Klagenævnet fandt, at indklagede havde handlet i strid med Udbudsdirektivet artikel 2 om ligebehandling og gennemsigtighed. Indklagede havde tillagt den geografiske placering af tilbudsgivernes medarbejdere betydning i evalueringen, selvom dette ikke var angivet som et underkriterium i udbudsmaterialet. Dette forhold kunne ikke anses for at være omfattet af underkriteriet "Tilbudsgivers organisatoriske og personelmæssige forhold".

Manglende prissætning af forbehold

Nævnet konstaterede, at indklagede havde tilsidesat det EU-udbudsretlige ligebehandlingsprincip ved ikke at prissætte klagerens forbehold. Når en ordregiver vælger at tage et tilbud med forbehold i betragtning, er der pligt til at prissætte forbeholdets økonomiske konsekvens. At anvende et særskilt underkriterium til at give point for forbehold er ikke en korrekt metode. Nævnet fastslog, at underkriteriet "Indhold og omfang af tilbudsgivers eventuelle forbehold" ikke var egnet til at identificere det økonomisk mest fordelagtige bud og derfor var i strid med .