Ophævelse af tillægsregulativ for Simested Å grundet fejl i fastlæggelsen af vandløbets faktiske tilstand

Under sagens behandling kom det frem, at der på den øvre del af strækningen st. 6.067 - 3.270 m var foretaget oprensning efter opmålingen i 2019, hvilket ifølge klager ændrede vandløbets dimensioner væsentligt.

Miljø- og Fødevareklagenævnet har ophævet Rebild Kommunes afgørelse og hjemvist sagen til fornyet behandling. Nævnet har i sin prøvelse fokuseret på, om kommunen har lagt et korrekt billede af vandløbets faktiske tilstand til grund for regulativet.

Mangelfuldt beslutningsgrundlag

Efter Vandløbsloven § 12, stk. 1 skal et regulativ indeholde bestemmelser om vandløbets skikkelse eller vandføringsevne. Når der ikke tidligere har været fastsat krav, skal myndigheden tage udgangspunkt i vandløbets faktiske tilstand.

Nævnet vurderede, at kommunen ikke havde et retvisende billede af denne tilstand. Ved gennemgang af ortofotos og fotos af oprenset materiale konstaterede nævnet, at der var udført en "egentlig oprensning" på dele af strækningen st. 6.067 - 3.270 m efter de indledende opmålinger.

"Miljø- og Fødevareklagenævnet finder, at der efter opmålingen af den øvre del af strækningen st. 6.067 - 3.270 m i 2019 er foretaget en egentlig oprensning på en del af strækningen. Denne oprensning kan ikke anses for at være mindre og begrænset til lokale sandbanker, som vurderet af Rebild Kommune."

Afgørelsens konsekvens

Da oprensningen havde ændret vandløbets dimensioner, før regulativet blev endeligt vedtaget, var det anvendte datagrundlag behæftet med en væsentlig retlig mangel. Afgørelsen blev derfor kendt ugyldig jf. Vandløbsloven § 80. Nævnet tog herefter ikke stilling til de øvrige klagepunkter, herunder spørgsmål om høring af nabokommuner jf. Bekendtgørelse om regulativer for offentlige vandløb § 4.

Det fremgår, at Aalborg Kommune fører tilsyn med vandløbet og skal kontrollere vandløbets teoretiske skikkelse mindst én gang årligt inden 1. november. Ved tvivl om vandføringsevnen skal der foretages en opmåling af vandløbet med tværprofiler for hver ca. 100 meter. Vandløbet er desuden beskyttet efter Naturbeskyttelsesloven § 3.

Klagerens Anbringender

Klageren fremsatte en række anbringender mod Aalborg Kommunes afgørelser af 18. marts 2019 og 13. februar 2020, som fastslog, at vandløbet var vedligeholdt i henhold til regulativet. Klageren anførte blandt andet:

• Vandløbet var ikke vedligeholdt i henhold til regulativet, herunder at grødeskæringen ikke var korrekt udført, og at brinker og anlæg var mangelfulde.
• Kommunens dokumentation for vedligeholdelsen var utilstrækkelig, og de udførte pejlinger var ikke nok til at afkræfte tvivl om vandføringsevnen.
• Aalborg Kommune var forpligtet til at foretage en fuld opmåling af vandløbet, da der var begrundet tvivl om vandføringsevnen.
• Udledningstilladelser til vandløbet medførte, at vandløbet skulle dimensioneres til at håndtere de øgede vandmængder uden oversvømmelser.
• Regulativet var forældet og burde have været revideret senest i 2013, og det burde tilpasses de aktuelle vandmængder.

Aalborg Kommunes Svar

Aalborg Kommune fastholdt, at vandløbet var vedligeholdt i overensstemmelse med regulativet. Kommunen henviste til konstaterede overdybder og overbredder, som ifølge kommunen viste, at regulativets krav til dimensioner og vandføringsevne var overholdt. Kommunen anførte, at en fuld opmåling kun var nødvendig ved tvivl om vandføringsevnen, og at de udførte kontrolmålinger var tilstrækkelige. Kommunen oplyste desuden, at der i 2018 var udført to ordinære og en ekstra grødeskæring, som opfyldte regulativets krav.