Skattefri fusion uden udbyttebeskatning

Anmodningen om bindende svar vedrører en påtænkt grænseoverskridende skattefri fusion, hvor et dansk selskab (Spørger) ophører ved fusion med et selskab hjemmehørende i Luxembourg (H3). Spørgsmålet er, om H3 bliver begrænset skattepligtig i Danmark af det vederlag, der modtages i forbindelse med annullering af aktier i Spørger, jf. Selskabsskatteloven § 2, stk. 1, litra c.

Faktiske Forhold

Spørger og H3 indgår i en større koncern, der gennemfører en omstrukturering for at simplificere strukturen, fjerne offshore-selskaber og reducere administrationsomkostninger. Fusionen mellem Spørger og H3 er det sidste trin i denne omstrukturering og påtænkes gennemført som en skattefri grænseoverskridende fusion efter reglerne i Fusionsskatteloven § 15, stk. 4. H3 vil efter fusionen overtage ejerskabet af Spørgers datterselskab D1 (hjemmehørende i X-land) og vil fungere som holdingselskab samt varetage administration, ledelse og kontrol af visse koncernselskaber. Det er oplyst, at aktiverne overført ved fusionen ikke vil blive videreudloddet fra H3, og at fremtidige udbytter fra D1 til H3 vil blive geninvesteret i koncernens driftsaktiviteter eller anvendt til drifts- og administrationsomkostninger.

Spørgsmål og Argumentation

Spørger ønskede bekræftet, at H3 ikke bliver begrænset skattepligtig af udbytte modtaget som vederlag for annullerede aktier i Spørger. Spørger argumenterede for, at betingelserne for skattefri grænseoverskridende fusion i Fusionsskatteloven § 15, stk. 4 er opfyldt, da både Spørger og H3 er EU-selskaber og ikke transparente enheder. Provenuet fra annulleringen af aktier behandles som udbytte, når det modtagende selskab ejer mindst 10% af aktiekapitalen, hvilket er tilfældet her. Spørger fremhævede, at H3 ejer 100% af Spørger, og aktierne er datterselskabsaktier, jf. [Aktieavancebeskatningsloven § 4 A]. Beskatningen af udbyttet skal frafaldes eller nedsættes efter EU's moder-/datterselskabsdirektiv eller dobbeltbeskatningsoverenskomsten mellem Danmark og Luxembourg. Spørger argumenterede for, at H3 er den retmæssige ejer af udbyttet, da aktiverne og fremtidige udbytter forbliver i H3 og geninvesteres, hvilket understøttes af praksis som SKM2012.121.ØLR og SKM2023.28.LSR. Endvidere anførte Spørger, at den generelle anti-omgåelsesklausul i Ligningsloven § 3 ikke finder anvendelse, da omstruktureringen er begrundet i velbegrundede kommercielle årsager (simplificering, omkostningsreduktion, civilretlig succession) og ikke har skatteundgåelse som hovedformål. Arrangementet anses for reelt, og tab af fremførte underskud er en ulempe.

Skattestyrelsens Indstilling

Skattestyrelsen vurderede, at betingelserne for skattefri grænseoverskridende fusion i Fusionsskatteloven § 15, stk. 4 er opfyldt. Da der ikke etableres et fast driftssted i Danmark, vil aktiver og passiver udgå af dansk beskatning. Provenuet fra annulleringen af aktier behandles som udbytte, jf. Fusionsskatteloven § 15, stk. 4. Skattestyrelsen bekræftede, at H3's aktier i Spørger er datterselskabsaktier, jf. [Aktieavancebeskatningsloven § 4 A], og at beskatningen som udgangspunkt skal frafaldes eller nedsættes efter moder-/datterselskabsdirektivet eller DBO'en. Skattestyrelsen fandt, at H3 kan anses for retmæssig ejer af udbyttet, idet de overførte aktiver og fremtidige udbytter forbliver i H3 og geninvesteres, og H3 vil have reel aktivitet med administration og ledelse. Dette er i overensstemmelse med praksis, herunder SKM2023.251.HR og SKM2024.65.SR. Da H3 anses for retmæssig ejer, og beskatningen skal frafaldes/nedsættes, finder bestemmelserne om udbyttebeskatning ved annullering af aktier i Fusionsskatteloven § 15, stk. 4 ikke anvendelse. Skattestyrelsen vurderede endvidere, at Ligningsloven § 3 ikke finder anvendelse, da der ikke opnås en skattefordel, der virker mod formålet og hensigten med skatteretten. Der er ingen skattemæssig succession, og H3 er retmæssig ejer. Betingelserne i Ligningsloven § 3 er kumulative, og da der ikke foreligger en skattefordel i strid med skatterettens formål, finder bestemmelsen ikke anvendelse.

Skatterådets Afgørelse

Skatterådet tiltrådte Skattestyrelsens indstilling og begrundelse og bekræftede, at den påtænkte skattefrie fusion kan gennemføres, uden at H3 bliver begrænset skattepligtig af udbytte modtaget som vederlag i forbindelse med annullering af aktier i Spørger, jf. Selskabsskatteloven § 2, stk. 1, litra c, og Ligningsloven § 16a.