Bestyrelseshonorarer til advokat i udenlandsk fond er momsfri

Advokat A driver advokatvirksomhed i sit selskab H1 og er medlem af bestyrelsen i en fond etableret i Y1-land. H1 har faktureret bestyrelseshonorarer med dansk moms for det arbejde, A har udført for fonden, hvor honoraret er et fast beløb uafhængigt af arbejdets omfang. Fonden, der er et selvstændigt skattesubjekt i Y1-land, har siden 1. januar 2020 afholdt bestyrelsesmøder fysisk i Danmark og har siden da været fuldt skattepligtig til Danmark. Fondens bestyrelse anses for at være den daglige ledelse, da fonden ingen direktion har. Bestyrelsens opgaver og ansvar svarer tilnærmelsesvis til en dansk fonds bestyrelse.

Spørgers Opfattelse og Begrundelse

Spørger anfører, at bestyrelseshonorarer i Danmark traditionelt er skattepligtige som personlig indkomst (A-indkomst) og tidligere er anset for momspligtige, hvis de indgår som en naturlig del af en selvstændig erhvervsvirksomhed, f.eks. en advokatvirksomhed. Dette fremgik blandt andet af Told- og Skattestyrelsens afgørelse af 22. november 1995 (TfS 1996, 337) og SKM2011.716.SR. For at en ydelse er momspligtig, skal den leveres af en økonomisk virksomhed, og bestyrelsesarbejdet skal momsmæssigt være selvstændig virksomhed i henhold til Momsloven § 3, stk. 1.

Spørger henviser til to domme fra EU-Domstolen, der har ændret forståelsen af, hvornår bestyrelsesarbejde kan kvalificeres som selvstændig økonomisk virksomhed:

• Sag C-420/18, IO (13. juli 2019): Domstolen fastslog, at et bestyrelsesmedlem i en stiftelse ikke udøvede selvstændig økonomisk virksomhed. Dette skyldtes, at medlemmet ikke handlede i eget navn, for egen regning eller på eget ansvar, men for bestyrelsens regning og under dennes ansvar. Desuden bar medlemmet ingen økonomisk risiko, da honoraret var fast og uafhængigt af mødedeltagelse eller arbejdstimer. Bestyrelsesmedlemmer kunne ikke individuelt udøve bestyrelsens beføjelser.
• Sag C-288/22, TP (21. december 2023): Domstolen bekræftede principperne fra IO-sagen for et advokatmedlem af bestyrelser i luxembourgske aktieselskaber. Selvom advokaten bidrog med ekspertise og deltog i afstemninger, handlede vedkommende på vegne af bestyrelsen og selskabet. Den økonomiske risiko for bestyrelsens beslutninger blev båret af selskabet, ikke af det enkelte bestyrelsesmedlem. Domstolen konkluderede, at bestyrelsesmedlemmet ikke handlede for egen regning eller på eget ansvar og ikke bar den økonomiske risiko, der var forbundet med bestyrelsesarbejdet.

Spørger konkluderer, at disse domme medfører, at udøvelse af sædvanlige bestyrelsesopgaver ikke kan anses for selvstændig virksomhed i momsmæssig henseende. Dette betyder, at den tidligere danske praksis, der sidestillede skattemæssig erhvervsmæssig indkomst med momspligtig selvstændig virksomhed, ikke længere kan opretholdes. Da bestyrelsesmedlemmerne i fonden handler for bestyrelsens regning og ansvar, og ikke bærer økonomisk risiko, er honorarerne ikke momspligtige.

Skattestyrelsens Indstilling og Begrundelse

Skattestyrelsen er enig i Spørgers opfattelse. Styrelsen fremhæver, at momslovens § 3 implementerer momssystemdirektivets artikel 9, som kræver, at en person udøver økonomisk virksomhed selvstændigt for at være afgiftspligtig. Med henvisning til EU-Domstolens domme i sagerne C-420/18, IO og C-288/22, TP, vurderer Skattestyrelsen, at et bestyrelsesmedlem ikke handler i eget navn, for egen regning og på eget ansvar, men derimod på den samlede bestyrelses vegne og mere generelt på selskabets vegne. Den økonomiske risiko for bestyrelsens beslutninger bæres af selskabet, ikke af det enkelte bestyrelsesmedlem. Da Spørgers honorar er fast og uafhængigt af arbejdets omfang, og bestyrelsens beslutninger træffes kollektivt, bærer Spørger ikke den økonomiske risiko. Skattestyrelsen finder derfor, at Spørger ikke udøver selvstændig økonomisk virksomhed i momsmæssig henseende og dermed ikke er en afgiftspligtig person, der skal opkræve moms af honoraret. Dette ændrer dansk praksis, som tidligere baserede momspligten på den skattemæssige kvalifikation af indkomsten.

Skatterådets Afgørelse

Skatterådet tiltræder Skattestyrelsens indstilling og begrundelse og bekræfter, at bestyrelseshonorarer, som Spørger fakturerer til fonden, ikke er momspligtige.