Skatterådet anser udenlandske certifikater for aktier

Skatterådet bekræftede, at certifikater (Certificates) udstedt af et udenlandsk selskab, Udsteder X BV, skattemæssigt skulle anses for at være aktier i de underliggende selskaber, Selskab A og Selskab B. Certifikaterne var udstedt til danske ledelsesmedlemmers holdingselskaber (Spørgerne) som led i en omstrukturering, hvor de overdrog deres aktier i Selskab A og Selskab B til Udsteder X BV.

Faktiske forhold

Spørgerne, som er holdingselskaber for danske ledelsesmedlemmer i X-koncernen, modtog certifikater i Udsteder X BV, et selskab stiftet i udlandet med det ene formål at eje aktier i Selskab A og Selskab B. Forholdet var reguleret af en "Certification Agreement".

• Økonomiske rettigheder: Aftalen sikrede, at indehaverne af certifikaterne havde ret til at modtage alle udlodninger, såsom udbytte og salgsprovenu, fra de underliggende aktier. Udsteder X BV var forpligtet til at videreformidle disse midler direkte til certifikatindehaverne. Ved et salg af de underliggende selskaber ville certifikaterne blive vekslet tilbage til aktier, så indehaverne kunne deltage direkte i salget.
• Forvaltningsmæssige rettigheder: Certifikatindehaverne havde fortegningsret ved udstedelse af nye aktier. Stemmeretten var delt; Udsteder X BV kunne udøve stemmeretten i de fleste tilfælde, men skulle følge certifikatindehavernes instruktioner ved beslutninger, der påvirkede de økonomiske rettigheder knyttet til aktierne.
• Udenlandsk skatteret: I det land, hvor Udsteder X BV var hjemmehørende, blev certifikatindehaverne anset for at være de direkte ejere af de underliggende aktier i skattemæssig henseende (skattemæssig transparens).

Spørgers argumenter

Spørger argumenterede for, at certifikaterne skulle behandles som aktier i henhold til dansk skatteret. De fremhævede, at konstruktionen tjente et legitimt kommercielt formål med at samle minoritetsinvestorer og forenkle administrationen, hvilket er en almindelig praksis. De henviste til, at lignende strukturer som Nominee accounts ([SKM2019.620.SR]) og Employee Benefit Trusts ([SKM2013.176.SR]) tidligere var blevet anerkendt som reelt ejerskab for investorerne.

Spørger påpegede, at certifikaterne opfyldte kravene til at være "aktier" eller "lignende værdipapirer" i henhold til Aktieavancebeskatningsloven § 1, da de reelt repræsenterede en ejerandel. De sammenlignede certifikaterne med American Depositary Receipts (ADR'er), som i [SKM2022.333.SR] blev anset for at være bevis på ejerskab til de underliggende aktier, fordi både de økonomiske og tilstrækkelige forvaltningsmæssige rettigheder var overført. Da certifikatindehaverne bevarede alle økonomiske rettigheder og de væsentligste forvaltningsmæssige rettigheder, burde de anses som de reelle aktionærer.

Skattestyrelsens og Skatterådets begrundelse

Skattestyrelsen, hvis indstilling Skatterådet tiltrådte, foretog en samlet vurdering af aftalens reelle indhold frem for dens formelle betegnelse. Det afgørende var, om ejendomsretten til aktierne reelt var overgået til Udsteder X BV.

Skattestyrelsen konkluderede, at de økonomiske rettigheder fuldt ud tilfaldt certifikatindehaverne. Med henvisning til Højesteretsdommen [SKM2023.34.HR] blev der lagt vægt på, at retten til selskabets formue og afkast er afgørende for at anse et værdipapir for aktielignende. Da Udsteder X BV ingen ret havde til afkastet, talte dette afgørende for, at ejerskabet lå hos certifikatindehaverne.

Vedrørende de forvaltningsmæssige rettigheder fandt Skattestyrelsen, at selvom Udsteder X BV udøvede visse stemmerettigheder, fratog dette ikke certifikatindehaverne deres reelle ejerskab. Med henvisning til [SKM2002.520.VLR] blev det fastslået, at en overdragelse af stemmeret ikke i sig selv er lig med en overdragelse af ejendomsret.

Sagen blev adskilt fra [SKM2019.453.SR], hvor en hollandsk stichting kunne råde over formuen og tilbageholde udbetalinger, hvilket ikke var tilfældet her. Da certifikatindehaverne bevarede de afgørende økonomiske og forvaltningsmæssige beføjelser, blev de anset for at være de reelle ejere af aktierne. Certifikaterne var derfor omfattet af aktieavancebeskatningsloven.