Fraflytning ændrer ikke ledelsens sæde

Skatterådet har taget stilling til spørgsmålet om ledelsens sæde for et dansk holdingselskab (H1), hvis eneanpartshaver (A) overvejer at flytte til X-land. H1's eneste aktivitet er at eje anparter i et datterselskab (D1). Sagen omhandlede, hvorvidt H1's ledelsens sæde fortsat ville være i Danmark efter A's fraflytning, og om fraflytningen ville udløse fraflytningsbeskatning af anparterne i D1, hvilket ville gøre en tidligere skattefri anpartsombytning skattepligtig.

Faktiske Forhold

A er eneanpartshaver i H1, som ejer 20 % af anparterne i D1. H1 blev stiftet ved en skattefri ophørsspaltning af H0, som selv var stiftet ved en skattefri anpartsombytning. H1 har ingen andre aktiver eller aktiviteter end ejerskabet af anparterne i D1. For at sikre, at ledelsens sæde forbliver i Danmark efter A's fraflytning til X-land, planlægges følgende ændringer:

• C, der er bosat i Danmark og medejer af D1, vil blive indsat som direktør i H1.
• H1's vedtægter vil blive ændret til at kræve, at direktører skal have bopæl i Danmark, og at generalforsamlinger skal afholdes på selskabets hjemsted i Danmark.
• Vedtægterne vil også fastslå, at direktionen skal varetage både den overordnede, strategiske og daglige ledelse, og at selskabet tegnes af den samlede direktion i forening.

En ejeraftale for D1 og et tillæg hertil begrænser allerede A's rådighed over anparterne i D1 og indeholder bestemmelser om, at en tidligere omstrukturering er skattefri, så længe der ikke sker afståelse af anparter inden for en treårig periode.

Retsgrundlag og Argumenter

Spørgsmålet om ledelsens sæde er afgørende for selskabets skattepligt i Danmark. Ifølge Selskabsskatteloven § 1, stk. 1 er indregistrerede danske selskaber fuldt skattepligtige. Hvis et selskab, der er omfattet af Selskabsskatteloven § 1, stk. 6, bliver hjemmehørende i udlandet efter en dobbeltbeskatningsoverenskomst, anses aktiver og passiver, der ikke længere er omfattet af dansk beskatning, for afhændet til handelsværdi på fraflytningstidspunktet, jf. Selskabsskatteloven § 5, stk. 7. Dette ville i så fald medføre, at betingelserne for den skattefri anpartsombytning, jf. Aktieavancebeskatningsloven § 36, ikke længere var opfyldt, og ombytningen ville blive skattepligtig. Selskabsskatteloven § 5, stk. 5 fastslår, at reglerne om fraflytningsbeskatning finder tilsvarende anvendelse, hvis et selskab ophører med at være skattepligtigt.

Den dansk-X-landiske dobbeltbeskatningsoverenskomst (artikel 4, stk. 3) fastslår, at et selskab anses for hjemmehørende i den stat, hvor dets virkelige ledelse har sit sæde. Praksis, herunder SKM2022.485.LSR, lægger vægt på en konkret vurdering af de faktiske forhold i forbindelse med beslutningstagningen. For holdingselskaber uden daglig drift er det afgørende, hvor de øvrige ledelsesmæssige beslutninger træffes, herunder beslutninger om udøvelse af aktierettigheder og finansiering. Selvom eneanpartshaveren flytter, og der formelt indsættes en direktør, er det den reelle beslutningstagning, der er afgørende, jf. også SKM2022.557.SR og SKM2020.98.SR.

Spørger argumenterede for, at indsættelsen af en dansk direktør (C) og afholdelse af generalforsamlinger i Danmark ville sikre, at ledelsens sæde forblev i Danmark, især da C som medejer af D1 har en stærk interesse i at begrænse A's rådighed over D1-anparterne, hvilket er i tråd med ejeraftalen. Skattestyrelsen anerkendte, at H1 er dansk indregistreret og dermed fuldt skattepligtigt. Selvom den formelle udpegelse af C som direktør kunne fremstå som en formalitet, lagde Skattestyrelsen vægt på, at H1's aktiviteter udelukkende består af aktieejerskab, og at de vigtigste ledelsesmæssige beslutninger derfor træffes på generalforsamlingsniveau. Da generalforsamlingerne vil blive afholdt i Danmark, vurderede Skattestyrelsen, at hovedparten af den ledelsesmæssige aktivitet og beslutningstagning reelt ville finde sted i Danmark.

Skatterådets Afgørelse

Skatterådet tiltrådte Skattestyrelsens indstilling og bekræftede begge spørgsmål:

• Spørgsmål 1: Ja, ledelsens sæde i H1 forbliver i Danmark efter A's fraflytning til X-land, under forudsætning af, at der indsættes en direktør bosiddende i Danmark, og generalforsamlinger afholdes i Danmark.
• Spørgsmål 2: Ja, A's fraflytning til X-land indebærer ikke, at anparterne i D1 anses for afstået, og den gennemførte anpartsombytning forbliver skattefri.