Aktiepost i transportselskab ikke passiv kapitalanbringelse

Skatterådet har taget stilling til, om en aktiepost på under 25 pct. i H3 A/S, ejet af H2 A/S, skal kvalificeres som passiv kapitalanbringelse i henhold til aktieavancebeskatningslovens § 34, stk. 1, nr. 3, jf. stk. 6. Spørgsmålet blev besvaret med et "Ja", hvilket betyder, at aktieposten ikke anses for passiv kapitalanbringelse.

Faktiske forhold

Spørger ejer 100 pct. af H1 ApS, som igen ejer 100 pct. af H2 A/S. H2 A/S driver transportvirksomhed og er udadtil en del af H3 A/S og H4 A/S. H2 A/S ejer under 25 pct. af H3 A/S, som blandt andet ejer 100 pct. af H4 A/S. Spørger overvejer et generationsskifte, hvor anparter i H1 ApS overdrages med skattemæssig succession, hvilket kræver, at H1 ApS ikke i overvejende grad driver passiv virksomhed.

Ejerskabet til aktierne i H3 A/S er en forudsætning for den kontrakt, der regulerer H2 A/S's transportvirksomhed. Kontrakten fastlægger rettigheder, pligter og vilkår for H2 A/S's transportvirksomhed, herunder en forpligtelse til at fremstå som en del af H3 A/S og H4 A/S og en licens til brug af deres logo. Der gælder eksklusivitet, så H2 A/S ikke må drive konkurrerende transportvirksomhed. Vedtægterne for H3 A/S fastslår, at aktier kun kan ejes af aktionærer med en kontrakt, og at aktionærer er forpligtet til at afstå aktierne, hvis kontrakten ophører.

Spørgers og Skattestyrelsens begrundelse

Ifølge Aktieavancebeskatningsloven § 34, stk. 1, nr. 3 kan aktier overdrages med succession, hvis selskabets virksomhed ikke i overvejende grad består af passiv kapitalanbringelse. Bestemmelsen definerer passiv kapitalanbringelse i stk. 6, hvor det fremgår, at aktier i datterselskaber, hvor ejerandelen er mindst 25 pct., ikke medregnes som passive. For ejerandele under 25 pct. skal der foretages en konkret vurdering.

Spørgers repræsentant argumenterede for, at aktieposten i H3 A/S skal henregnes til den aktive del af H2 A/S's transportvirksomhed, da ejerskabet er en afgørende forudsætning for den indgåede kontrakt og den samlede drift. Der blev henvist til SKM2004.274.LR (senere stadfæstet i SKM2005.98.LSR), hvor aktier i en fragtmandscentral blev anset for en integreret del af en vognmandsvirksomhed ved en skattefri virksomhedsomdannelse.

Skattestyrelsen tilsluttede sig denne opfattelse. De bemærkede, at selvom aktieposter under 25 pct. som udgangspunkt betragtes som passive værdipapirer, er det efter lovændringen i 2017 og Højesterets dom i SKM2023.168.HR afgørende, at der foretages en konkret vurdering. Den tidligere objektive praksis fra SKM2015.57.SR, hvor aktieposter under 25 pct. altid var passive, er bortfaldet. På baggrund af de tætte operationelle og kontraktuelle bindinger mellem H2 A/S og H3 A/S, hvor ejerskabet af aktierne er en direkte betingelse for at drive transportvirksomheden, konkluderede Skattestyrelsen, at aktieposten ikke skal kvalificeres som passiv kapitalanbringelse.

Skatterådets afgørelse

Skatterådet tiltrådte Skattestyrelsens indstilling og begrundelse og bekræftede, at den af H2 A/S ejede aktiepost i H3 A/S ikke skal kvalificeres som passiv kapitalanbringelse.