Skattepligt af amerikansk S-corp

En dansk statsborger, der er bosiddende i USA og ejer et amerikansk S-corporation (G1 Inc.), søgte Skatterådets afklaring vedrørende skattemæssige konsekvenser af sine planlagte øgede ophold og arbejdsaktiviteter i Danmark. Spørgsmålene omhandlede selskabets skattemæssige kvalifikation, ejerens skattemæssige hjemsted, selskabets ledelsens sæde, etablering af et fast driftssted i Danmark og omfanget af beskatningen ved et eventuelt fast driftssted.

Selskabets skattemæssige kvalifikation

Skatterådet bekræftede, at G1 Inc., et amerikansk S-corporation, anses for et selvstændigt skattesubjekt efter dansk ret. Dette skyldes, at selskabet opfylder de væsentlige kriterier for at blive sidestillet med et selskab omfattet af Selskabsskatteloven § 1, stk. 1, nr. 2. Specifikt hæfter ingen af deltagerne personligt, og overskuddet fordeles i forhold til den indskudte kapital. Desuden har G1 Inc. selvstændige vedtægter, udarbejder særskilt regnskab og har en bestyrelse, hvilket er i tråd med gældende praksis, herunder SKM2012.245.SR.

Spørgers skattemæssige hjemsted

Spørger vil blive betragtet som dobbeltdomicileret med skattemæssigt hjemsted i USA. Da Spørger er fuldt skattepligtig i både Danmark og USA, skal det skattemæssige hjemsted afgøres efter Den dansk-amerikanske dobbeltbeskatningsoverenskomst § 4, stk. 2. Selvom Spørger vil have fast bolig til rådighed i begge stater, kunne midtpunktet for livsinteresser ikke fastslås med tilstrækkelig sikkerhed. Dette skyldes, at Spørger har langvarige og stærke personlige og økonomiske forbindelser til USA (samlever, primær bolig, virksomhed, bankkonti, stemmeret), samtidig med at han har personlige interesser i Danmark (mor, ny bolig). Derfor anvendes kriteriet om sædvanligt ophold. Spørger forventer at opholde sig 120-150 dage årligt i Danmark og resten af tiden (215-245 dage) i USA. Da opholdet i USA er hyppigere, anses Spørger for skattemæssigt hjemmehørende i USA.

Ledelsens sæde for G1 Inc.

G1 Inc. vil ikke blive betragtet som at have ledelsens sæde i Danmark og dermed ikke være skattemæssigt hjemmehørende i Danmark. Vurderingen af ledelsens sæde beror på en konkret vurdering af, hvor den daglige ledelse faktisk udøves. Selvom Spørger er selskabets eneste direktør og ejer, vil han fortsat udføre det meste af sit arbejde og den daglige ledelse fra USA. Selskabet er registreret i USA, bestyrelsesmøder afholdes i USA, og kunderne er primært nordamerikanske. Derfor anses ledelsens sæde for at være i USA, jf. selskabsskattelovens § 1, stk. 6.

Fast driftssted i Danmark

Skatterådet fandt, at Spørgers ophold og arbejde i Danmark vil skabe et fast driftssted for G1 Inc. Et fast driftssted kræver et fast forretningssted, der er fast, og hvor virksomheden udøves helt eller delvist. Spørgers hjemmekontor i Danmark anses for et fast forretningssted, da arbejdet udføres løbende og planlagt (120-150 dage årligt). Selvom arbejdet skyldes private årsager, er det afgørende, at arbejdet faktisk udføres derfra. Spørger er administrerende direktør og eneste ansatte, hvilket betyder, at hans arbejde i Danmark udgør en væsentlig del af selskabets kernevirksomhed og daglige ledelse. Aktiviteten kan derfor ikke anses for at være af forberedende eller hjælpende karakter. Dette er i overensstemmelse med Selskabsskatteloven § 2, stk. 1, litra a og Den dansk-amerikanske dobbeltbeskatningsoverenskomst § 5, stk. 1.

Beskatning af indkomst fra fast driftssted

Konsekvensen af det faste driftssted vil ikke udelukkende betyde, at Spørgers lønindkomst beskattes i Danmark. Indkomsten i et fast driftssted skal opgøres efter armslængdeprincippet, som om det var et særskilt og uafhængigt foretagende. Dette følger af selskabsskattelovens § 2, stk. 7 og Den dansk-amerikanske dobbeltbeskatningsoverenskomst artikel 7. En funktionsanalyse skal fastlægge, hvilken fortjeneste der kan henføres til de funktioner, aktiver og risici, der udføres af det faste driftssted i Danmark. Det kan derfor ikke bekræftes, at kun lønindkomsten beskattes, da en del af selskabets fortjeneste også kan henføres til det danske faste driftssted.