Skattefri grænseoverskridende fusion og bevarelse af underskud i filialer

Skatterådet bekræftede, at en grænseoverskridende fusion mellem tre udenlandske selskaber kunne gennemføres skattefrit for de involverede danske filialer. Afgørelsen fastslog desuden, at fremførbare skattemæssige underskud i filialerne kunne bevares efter fusionen, forudsat at specifikke betingelser vedrørende sambeskatning og regler mod dobbelt fradrag var opfyldt.

Faktiske forhold

Sagen omhandlede en planlagt grænseoverskridende fusion, hvor selskab C (hjemmehørende i X-land) skulle være det modtagende selskab, og selskaberne B (X-land) og A (Y-land) skulle være de indskydende selskaber. Alle selskaber var en del af samme koncern.

• Danske filialer: Både det modtagende selskab C og det indskydende selskab B havde faste driftssteder (filialer) i Danmark. En tredje filial, Filial DK af F, var også en del af koncernen, men dets moderselskab indgik ikke i fusionen.
• Sambeskatning: De tre danske filialer var sambeskattede i Danmark.
• Skattemæssige underskud: Filial DK af B havde et underskud opstået i 2016, mens filialerne var sambeskattede. Filial DK af F og Filial DK af C havde underskud fra før, Filial DK af B indgik i sambeskatningen.
• Udenlandske skatteregler: En afgørende forudsætning var, at moderselskabet B i sit hjemland (X-land) havde truffet et uigenkaldeligt valg om ikke at medregne resultatet fra sin danske filial i sin skattepligtige indkomst.

Skatterådets afgørelse

Skatterådet besvarede alle tre stillede spørgsmål bekræftende.

Spørgsmål 1: Skattefri fusion

Skatterådet fandt, at fusionen kunne gennemføres skattefrit i henhold til Fusionsskattelovens § 15, stk. 3. Dette skyldtes, at alle involverede selskaber var EU-selskaber, og at samtlige aktiver og passiver i den indskydende danske filial (Filial DK af B) blev overført til den modtagende danske filial (Filial DK af C) og dermed forblev under dansk beskatning. Hvis aktiver var udgået af dansk beskatning, ville det have udløst beskatning efter Selskabsskattelovens § 7.

Betingelserne for skattefri fusion var opfyldt:

• Vederlag: Vederlaget til aktionærerne i de indskydende selskaber bestod udelukkende af aktier i det modtagende selskab, hvilket er i overensstemmelse med Fusionsskatteloven § 2.
• Fusionsdato: Den skattemæssige fusionsdato kunne fastsættes til 1. januar 2017, da dette var skæringsdatoen for det modtagende selskabs regnskabsår, jf. Fusionsskatteloven § 5. Skatterådet tillagde det betydning, at fusionen havde regnskabsmæssig virkning fra denne dato i X-land, og at det modtagende selskab allerede havde en registreret filial i Danmark.
• Tilladelse: Spørgeren vurderede, at der ikke skulle søges om tilladelse til fusionen efter Fusionsskattelovens § 15, stk. 4. SKAT afviste at tage stilling til dette, da spørgsmål om bevillinger og dispensationer ikke kan besvares i et bindende svar, jf. Skatteforvaltningslovens § 21, stk. 3.

Spørgsmål 2: Underskud i indskydende filial (Filial DK af B)

Skatterådet bekræftede, at det fremførbare underskud i Filial DK af B ikke ville fortabes. Hovedreglen i Fusionsskattelovens § 8, stk. 6 er, at underskud fortabes ved fusion, men en undtagelse gælder for underskud opstået under sambeskatning mellem de fusionerende enheder.

En central værnsregel i Selskabsskattelovens § 31, stk. 2 forhindrer udnyttelse af en filials underskud i en dansk sambeskatning, hvis underskuddet også kan fradrages i moderselskabets hjemland (for at undgå "dobbelt dip"). Da moderselskabet B i X-land havde truffet et uigenkaldeligt valg om ikke at medregne den danske filials resultat, fandt værnsreglen ikke anvendelse. Derfor kunne underskuddet bevares og anvendes i sambeskatningen efter fusionen.

Spørgsmål 3: Underskud i øvrig filial (Filial DK af F)

Det blev bekræftet, at underskuddet i Filial DK af F kunne anvendes uændret af filialen selv efter fusionen. Dette skyldtes, at filialens moderselskab ikke var en del af fusionen.

Skatterådet var enig med spørger i, at dette underskud ikke kunne udnyttes af den modtagende filial (Filial DK af C). Dette følger af Selskabsskattelovens § 31, stk. 4, som begrænser det modtagende selskabs adgang til at modregne underskud fra andre sambeskattede selskaber, der opstod før fusionen, når det indskydende selskab ikke var sambeskattet med dem i underskudsåret.