Skattefri grænseoverskridende omvendt lodret fusion

Spørger ønskede at fusionere sit danske holdingselskab H1 med det Y1-baserede selskab H4 via en omvendt lodret fusion. Fusionen skulle gennemføres som en skattefri fusion efter Fusionsskatteloven § 15, stk. 4. Spørger bad om en bekræftelse fra Skatterådet om, at fusionen kunne gennemføres skattefrit, og at den ikke ville udløse beskatning. Skatterådet bekræftede, at fusionen kunne gennemføres som en skattefri fusion, og at den ikke ville udløse beskatning, idet betingelserne i fusionsskatteloven var opfyldt, og at ligningslovens § 3 ikke fandt anvendelse. Det var en forudsætning, at der ikke ville blive udloddet udbytte i en årrække.

Faktiske forhold

• H1 (Spørger) er et dansk selskab, der er x procent ejet af H2, som er skattepligtig i Y.
• H2 er x procent ejet af H3, ligeledes skattepligtig i Y.
• H1 ejer datterselskabsaktier i to Y1 datterselskaber og porteføljeaktier i to yderligere Y1 selskaber.
• H1 påtænker at fusionere med H4 via en omvendt lodret fusion efter Fusionsskatteloven § 15, stk. 4.
• Aktiverne i H1 består af kapitalandele i underliggende selskaber, fordringer hos disse selskaber (ca. EUR xx.xxx.xxx) og en mindre kontantbeholdning (ca. EUR xx.xxx).
• Det forventes ikke, at der vil blive udloddet udbytte fra H3 i en årrække.

Spørgers opfattelse

• Fusionen opfylder betingelserne for en skattefri fusion efter fusionsskatteloven.
• Både Spørger og H4 er omfattet af begrebet "selskab i en medlemsstat" i Direktiv 2009/133/EF artikel 3.
• Der er ikke krav om tilladelse fra told- og skatteforvaltningen, da Y har en dobbeltbeskatningsoverenskomst med Danmark.
• Fusionen gennemføres i overensstemmelse med selskabsretlige regler.
• H2 vederlægges alene med kapitalandele i H4.
• Reglerne om den skattemæssige fusionsdato overholdes.
• Fusionen vil ikke medføre, at aktiver og passiver i det indskydende selskab kan knyttes til et fast driftssted i Danmark efter fusionen.
• Der sker ophørsbeskatning efter Selskabsskatteloven § 5.
• Datterselskabsaktierne er omfattet af Aktieavancebeskatningsloven § 4 A, og porteføljeaktierne er omfattet af Aktieavancebeskatningsloven § 4 C, hvorfor gevinst og tab ikke skal medregnes.
• Der vil ikke være en gevinst på de pågældende fordringer.
• Der kan ikke ske ophørsbeskatning af kontantbeholdninger, jf. SKM2009.545.SR.
• Ligningsloven § 3 er ikke relevant, da fusionen har til formål at skabe en enklere selskabsstruktur.

Skattestyrelsens indstilling og begrundelse

• Skattestyrelsen indstillede, at spørgsmålene besvares med "ja".
• Både det indskydende og det modtagende selskab er omfattet af begrebet "selskab i en medlemsstat" i Direktiv 2009/133/EF artikel 3.
• Selskabsdeltagerne i det indskydende selskab vederlægges alene med aktier eller anparter i det modtagende selskab.
• Der er ikke tale om tilfælde, der kræver tilladelse efter Fusionsskatteloven § 15, stk. 4, 6. pkt..
• Da der kun er en udenlandsk aktionær i det indskydende selskab, og da der ikke er begrænset skattepligt for udenlandske aktionærer af aktieavancer i danske selskaber, har den skattemæssige succession ingen praktisk betydning for, om der udløses dansk beskatning af aktionæren ved fusionen.
• Da der er tale om en omvendt lodret fusion, anvendes Fusionsskatteloven § 15, stk. 4, 4. og 5. pkt. ikke.
• Adgangen til succession efter Fusionsskatteloven § 8, stk. 1-4 gælder kun aktiver og passiver, der ved fusionen knyttes til et fast driftssted i Danmark.
• Beskatningen af Spørgers aktiver og passiver vil skulle ske efter reglerne om ophørsbeskatning i Selskabsskatteloven § 5.
• Gevinst og tab ved afståelse af datterselskabsaktier og koncernselskabsaktier omfattet af Aktieavancebeskatningsloven § 4 B medregnes ikke til den skattepligtige indkomst, jf. Aktieavancebeskatningsloven § 8.
• Skattestyrelsen er enig i, at kontantbeholdningen ikke vil blive afståelsesbeskattet ved fusionen.
• Skattestyrelsen vurderede, at omstruktureringen ikke kunne antages at ske for at kunne udlodde udbytte uden dansk kildeskat til H3, idet både H5 og H4 havde været underskudsgivende i de sidste tre indkomstår (2018-2020), og at ingen af selskaberne havde udloddet udbytter i de senere år, og at der ikke forventes at blive udloddet udbytte i en årrække frem i tiden.

Skatterådets afgørelse

Skatterådet tiltrådte Skattestyrelsens indstilling og begrundelse.