Skattefri grænseoverskridende fusion og underskudsfremførsel

Sagen omhandler en anmodning om bindende svar vedrørende en grænseoverskridende fusion, hvor spørger ønskede bekræftet, at fusionen kunne gennemføres som en skattefri fusion i henhold til Fusionsskatteloven § 15, stk. 4, uden at udløse beskatning på selskabs- eller aktionærniveau, udover eventuel avancebeskatning af aktiver og passiver, der forlader Danmark. Skatterådet bekræftede, at fusionen kunne gennemføres skattefrit, men fastslog også, at den skattemæssige fusionsdato ikke nødvendigvis er sammenfaldende med den regnskabsmæssige fusionsdato, og at der skulle udarbejdes delårsopgørelser. Rådet afviste ligeledes, at underskud i det indskydende selskab automatisk kunne fremføres i den danske sambeskatning efter fusionen. Dog kunne underskuddet anvendes indtil vedtagelsesdatoen for fusionen. Skatterådet fandt ikke grundlag for likvidationsbeskatning.

Faktiske forhold

• A koncernen (X-land) erhvervede ca. 60 % af aktierne i F-koncernen i 2005.
• Købet blev finansieret via lån fra A til C ApS, et datterselskab af B i Y-land.
• Koncernen ønskede at reducere antallet af juridiske enheder og forenkle finansieringsstrukturen.
• En grænseoverskridende skattefri fusion planlægges med D (Y-land) som modtagende selskab og C ApS (Danmark) og E ApS (Danmark) som indskydende selskaber.
• Omstruktureringen sker i flere trin: først indskydes aktierne i C ApS i D, herefter fusioneres E ApS op i C ApS, og til sidst fusioneres D og C ApS.
• Kun step 3 er omfattet af anmodningen om bindende svar.
• Alle selskaber anvender kalenderåret som regnskabsår.

Spørgsmål og svar

Repræsentantens argumenter

• Fusionen opfylder betingelserne for en skattefri grænseoverskridende fusion efter Fusionsskatteloven § 15, stk. 4.
• Kravet om sammenfaldende fusionsdato gælder kun, når et dansk selskab er det modtagende selskab.
• Tidligere afgørelser (SKM2005.459.SKAT, SKM2007.820.SR, SKM2008.602.SR, SKM2008.917.SR) understøtter, at reglerne i Fusionsskatteloven § 5 alene har betydning for danske selskaber.
• En skattefri fusion kan ikke føre til beskatning af likvidationsprovenu efter Ligningsloven § 16 a, stk. 3, idet en skattefri fusion ikke er en likvidation.
• Der er ikke adgang til at nægte anvendelsen af Fusionsskatteloven § 15, stk. 4, da reglen er objektiv.
• Den skattemæssige fusionsdato følger den regnskabsmæssige fusionsdato ved koncerninterne fusioner.

SKATs indstilling

• Den grænseoverskridende fusion kan gennemføres som en skattefri fusion efter Fusionsskatteloven § 15, stk. 4.
• Det indskydende selskabs aktiver og passiver skal beskattes efter Selskabsskatteloven § 5.
• Udgangspunktet er, at det indskydende selskab opløses ved fusion, og aktionærerne beskattes efter reglerne om udlodning af likvidationsprovenu.
• Den skattemæssige fusionsdato skal være tidspunktet for vedtagelsen af fusionen, og der skal foretages delårsopgørelse efter Selskabsskatteloven § 31, stk. 3.
• Underskud i det indskydende selskab kan ikke fremføres i den danske sambeskatning efter fusionen.

Skatterådets afgørelse

• Skatterådet var enig i SKATs indstilling om, at den grænseoverskridende fusion kan gennemføres som en skattefri fusion efter Fusionsskatteloven § 15, stk. 4.
• Skatterådet fandt ikke, at der var grundlag for likvidationsbeskatning af C ApS efter Ligningsloven § 16 A, stk. 3.
• Skatterådet tiltrådte SKATs indstilling og begrundelse for så vidt angår besvarelsen af spørgsmål 2-5.