OPP Leverandør Anses som Ejer af Daginstitution

Ligningsrådet har truffet afgørelse i en sag vedrørende et Offentligt Privat Partnerskab (OPP) projekt om opførelse og drift af en daginstitution i B-by. Spørgsmålet var, om OPP-leverandøren kunne anses som ejer af daginstitutionen i skatte- og momsmæssig forstand, selvom A Kommune havde en ret og pligt til at købe daginstitutionen efter 30 år til en forud fastsat handelsværdi. Ligningsrådet svarede bekræftende på begge spørgsmål. Det betyder, at OPP-leverandøren kan foretage skattemæssige afskrivninger og opnå frivillig momsregistrering for udlejning af fast ejendom.

Faktiske forhold

• A Kommune udbyder en ny daginstitution i B-by som et OPP, hvor OPP-leverandøren påtager sig et totaløkonomisk ansvar for daginstitutionen i en kontraktperiode på op til 30 år.
• OPP-leverandøren skal stå for finansiering, design, projektering, opførelse, anlæg, bygningsvedligehold samt bygningsdrift.
• A Kommune overdrager grundstykket til OPP-leverandøren for 2,8 mio. kr., og OPP-leverandøren får tinglyst adkomst.
• OPP-kontrakten er opdelt i tre faser: Byggefasen, Driftsfasen og Ophør af OPP-kontrakten.
• A Kommune har fuld brugsret til daginstitutionen i kontraktperioden og betaler en kvartalsmæssig Enhedsbetaling.
• Ved kontraktperiodens udløb har A Kommune en køberet og købepligt. Købesummen forventes fastlagt til ca. 60 pct. af OPP-leverandørens anlægssum for daginstitutionen og 181 pct. af købesummen for grunden.

Risiko og ansvar

• OPP-leverandøren bærer den fulde risiko for at opføre, eje og drive daginstitutionen.
• A Kommune afholder dog direkte omkostninger til nødvendige foranstaltninger vedrørende fortidsminder, geotekniske forhold og forureningsforhold.
• OPP-leverandøren skal tegne all risk forsikring, brandforsikring og sædvanlig ansvarsforsikring.
• A Kommune afholder udgifter til varme, vand og el.

Ophør af kontrakten

• Ved ophør af OPP-kontrakten er der fastsat en køberet og købepligt for A Kommune.
• Købesummen fastsættes på baggrund af en ejendomsmæglervurdering.
• Parterne kan ophæve aftalen ved væsentlig misligholdelse.

Spørgers argumentation

• Spørger henviser til tidligere afgørelser, SKM2007.234.SR, SKM2008.563.SR og SKM2010.34.SR, hvor OPP-leverandøren blev anset som ejer af bygninger og inventar i skattemæssig og momsmæssig henseende.
• Parterne har indgået en klar aftale om, at OPP-leverandøren er ejer af ejendommen.
• OPP-leverandøren har den retlige råden over aktivet i aftaleperioden og kan sælge eller pantsætte daginstitutionen.
• Alle væsentlige risici i OPP-kontraktens løbetid er pålagt OPP-leverandøren.
• Der er tale om et illikvidt aktiv, hvorfor der accepteres en køberet og købepligt for den offentlige part.
• Momslovens § 4, stk. 3, nr. 2, statuerer ikke et momsretligt ejerbegreb.

SKATs begrundelse

• SKAT vurderer, at leverandøren i henhold til OPP-kontrakten må anses for ejer af daginstitutionen.
• Det er en betingelse for at foretage skattemæssige afskrivninger, at den pågældende anses for ejer af aktivet, jf. Ligningsvejledningen 2010-2, afsnit E.D.1.1.2.
• Ejendomsretten fastlægges efter en vurdering af, hvem der udøver de væsentligste ejerbeføjelser over aktivet.
• SKAT har ikke fornødent belæg for at kritisere grundlaget for værdiansættelsen.
• Den af OPP-leverandøren udøvede aktivitet i form af udleje af daginstitutionen anses som udøvelse af selvstændig erhvervsvirksomhed.
• Efter en samlet konkret vurdering finder SKAT ikke, at der er tilstrækkeligt grundlag for momsmæssigt at tilsidesætte parternes aftale.
• SKAT henviser til Momsloven § 51, stk. 1, nr. 1-3 vedrørende frivillig momsregistrering.
• SKAT henviser også til Momsloven § 4, stk. 1 og Momsloven § 4, stk. 3.

Skatterådets afgørelse

Skatterådet tiltrådte SKATs indstilling og begrundelse.