Fremførsel af aktietab efter fusion

Ligningsrådet har truffet afgørelse i en sag om fremførsel af aktietab efter en lodret fusion. Spørgsmålet var, om et aktietab, der er fradragsberettiget efter Aktieavancebeskatningsloven § 8, stk. 2 og realiseret i indkomståret 2008 før den 28. oktober 2008 i A ApS, kunne fremføres af moderselskabet, H ApS, til modregning i senere års gevinster, hvis den planlagte lodrette fusion med moderselskabet blev gennemført med fusionsdato den 1. januar 2008 for H ApS og den 28. oktober 2008 for A ApS. Ligningsrådet svarede nej.

A ApS drev virksomhed med investering i start-up virksomheder og almindelig porteføljeinvestering, mens H ApS fungerede som holdingselskab for B A/S. H ApS erhvervede den 28. oktober 2008 majoriteten (70 %) af anparterne i A ApS, hvorefter A ApS indtrådte i sambeskatning med H ApS og B A/S. Det var hensigten at fusionere H ApS og A ApS med H ApS som det modtagende selskab med virkning fra den 1. januar 2008 for H ApS og den 28. oktober 2008 for A ApS.

Spørgers argumenter

Spørger argumenterede for, at Fusionsskatteloven § 8, stk. 1 fastslår et successionsprincip, hvorefter aktier i behold hos det indskydende selskab ved fusionen behandles som om de var anskaffet af det modtagende selskab. Spørger mente, at Fusionsskatteloven § 8, stk. 8 begrænser fremførselsadgangen for aktietab fra tidligere indkomstår, men bekræfter, at aktietab i fusionsåret overtages og videreføres af det modtagende selskab. Spørger anførte, at en eventuel forrykkelse af den skattemæssige fusionsdato efter Fusionsskatteloven § 5, stk. 3 ikke har betydning for det modtagende selskabs adgang til at fremføre aktietab.

SKATs indstilling og begrundelse

SKAT fandt, at Fusionsskatteloven § 8, stk. 8 skal fortolkes på samme måde som Fusionsskatteloven § 8, stk. 6, der omhandler underskud. SKAT anførte, at intentionen er, at fradragsberettigede tab skal behandles på samme måde som skattemæssige underskud. SKAT henviste til, at kildeartsbegrænsede tab ikke kan overføres mellem sambeskattede selskaber, og at et tab opstået inden sambeskatning/fusionen ikke kan benyttes af det modtagende selskab. SKAT var ikke enig i, at en forrykkelse af den skattemæssige fusionsdato ikke har betydning for fremførsel af fradragsberettigede tab. SKAT mente, at når der i Fusionsskatteloven § 8, stk. 8 står "tidligere indkomstår", skal det forstås som tiden frem til den skattemæssige fusionsdato. SKAT henviste til Selskabsskatteloven § 31, stk. 3, hvorefter der skal foretages en indkomstopgørelse på tidspunktet for koncernforbindelsens etablering, som om perioden udgør et helt indkomstår.

Skatterådets afgørelse

Skatterådet fulgte SKATs indstilling og besvarede spørgsmålet med nej.