Earn-out tillæg kvalificeret som løn

Ligningsrådet behandlede en anmodning om bindende forhåndsbesked vedrørende vederlag for salg af aktier og beskatning af earn-out betalinger. Sagen omhandlede et it-selskab A, der skulle sælges til et udenlandsk børsnoteret selskab B. Vederlaget bestod af en symbolsk sum, en kapitalforhøjelse i A og earn-out betalinger til aktionærerne. Spørgsmålet var, om hele vederlaget skulle anses for salg af aktier, og om earn-out betalinger til ansatte aktionærer skulle beskattes på udbetalingstidspunktet.

Faktiske forhold

• Selskab A var ejet af 5 danske aktionærer, hvoraf 3 var ansatte.
• Selskabet skulle sælges til selskab B, der ville foretage en kapitalforhøjelse.
• Vederlaget bestod af en symbolsk sum (100 kr.), en kapitalforhøjelse og earn-out betalinger.
• Earn-out betalingerne var afhængige af driftsresultatet i A i perioden 2002-2004 og blev udbetalt i aktier i B.
• For de ansatte aktionærer var der yderligere earn-out tillæg betinget af fortsat ansættelse frem til 1. april 2005.
• Der var bindinger på nogle af de aktier, der blev udbetalt som earn-out.
• Hvis en ansat aktionær opsagde sin stilling inden 1. april 2005, bortfaldt retten til ikke-udbetalt vederlag, og bundne aktier skulle sælges tilbage for 1 kr.

Rådgivers opfattelse

Rådgiver argumenterede for, at earn-out raterne var suspensivt betinget og først skulle beskattes ved udbetaling. Det blev fremhævet, at sælgerne af aktierne ikke var identiske med de personer, der arbejdede i A, da aktierne var ejet af holdingselskaber. Rådgiver mente ikke, at vederlæggelsen kunne omkvalificeres til løn, da ingen af de ansatte aktionærer blev ansat i B. A var i en likviditetskrise, og de ikke-arbejdende aktionærer havde accepteret salgssummen for at undgå konkurs.

Ligningsrådets afgørelse

Ligningsrådet fandt, at kun det earn-out tillæg, der tilfaldt alle aktionærer, kunne henregnes til afståelsessummen for aktierne. De to sidste earn-out rater var knyttet til de tre aktionærers ansættelsesforhold i en sådan grad, at de udbetalte beløb måtte karakteriseres som løn og ikke som vederlag for aktierne i A. Beskatningen af udbetalingerne ville dermed følge de almindelige regler om lønbeskatning.

Ligningsrådet udtalte, at et vederlag kan kvalificeres som løn, når det er tilstrækkeligt knyttet til en persons ansættelsesforhold eller arbejdsindsats. At vederlaget udbetales fra et selskab, der er koncernforbundet med arbejdsgiverselskabet, fratager ikke en udbetaling dens karakter af løn. På samme måde kan den rette indkomstmodtager ikke undgå lønbeskatning ved at lade et vederlag udbetale til et helejet selskab.