Ingen genbeskatning ved fusion af datterselskaber

Ligningsrådet bekræftede, at der ikke sker genbeskatning af underskud efter Ligningsloven § 33 e, hvis M AB fusioneres med sine datterselskaber D1 AB, D2 AB og D3 AB, med M AB som det modtagende selskab. DK A/S er koncernmoderselskab i en koncern med både danske og svenske selskaber, herunder M AB og dets datterselskaber. Alle selskaber er 100% ejede, og bortset fra D3, er de sambeskattede med DK A/S. M, D1 og D2 har positive genbeskatningssaldi. Det påtænkes at fusionere M, D1, D2 og D3 med M som det fortsættende selskab, forventeligt efter svenske regler om skattefri fusion.

Forespørgers opfattelse

Forespørgers repræsentant anførte, at ifølge Ligningsloven § 33 e sker genbeskatning af et udenlandsk selskabs underskud i en dansk sambeskatning, hvis visse betingelser er opfyldt. Skattesubjektet er det danske koncernmoderselskab, DK A/S. Da der er tale om en fusion af et svensk moderselskab med dets datterselskaber, vurderes det, at Ligningsloven § 33 e, stk. 8 er opfyldt. Det svenske moderselskab forventes at kunne videreføre alle underskud i de fire selskaber, hvilket er en forudsætning for den svenske fusion. En fusion mellem et sambeskattet og et ikke-sambeskattet selskab, hvor det sambeskattede selskab fortsætter, omfattes ikke af Ligningsloven § 33 e, da det udenlandske selskab med underskud blot fortsætter i den eksisterende sambeskatning.

Styrelsens indstilling og begrundelse

Efter Ligningsloven § 33 e, stk. 1 skal der ske genbeskatning af tidligere fratrukne underskud, hvis et udenlandsk selskab udtræder af sambeskatning med et dansk moderselskab. De sambeskattede svenske selskaber D1 og D2 ophører ved fusion med M, som også er sambeskattet. Som udgangspunkt skal der ske genbeskatning af genbeskatningssaldoen i de indskydende selskaber. Dog skal der ifølge Ligningsloven § 33 e, stk. 8 ikke ske genbeskatning ved fusion af sambeskattede datterselskaber, hvis underskuddene overføres til det modtagende selskab. I så fald overføres genbeskatningssaldoen også. Det er afgørende, om underskuddene i D1 og D2 efter svenske regler overføres til M.

Svenske regler om underskudsfremførsel ved fusion

De svenske regler findes i "Inkomstskattelag". Kapitel 37, § 18 fastslår, at det modtagende selskab indtræder i det indskydende selskabs skattemæssige situation. Der er dog undtagelser vedrørende skattemæssige underskud:

• Begrænsningsregel: Underskuddet må ikke overstige 200% af fusionsvederlaget, dog ikke hvis det modtagende selskab er moderselskab.
• Karensregel: Underskud fra før fusionen kan ikke udnyttes i de første 5 år, dog ikke hvis selskaberne kunne have ydet koncernbidrag til hinanden.

Styrelsens vurdering af de svenske regler

Da hovedreglen er, at underskud overføres, og begrænsningsreglen ikke finder anvendelse, og karensreglen blot regulerer hvornår underskuddet kan udnyttes, finder styrelsen, at betingelsen i Ligningsloven § 33 e, stk. 8 er opfyldt. Told- og Skattestyrelsen indstillede, at spørgsmålet besvares med "Ja", hvilket Ligningsrådet tiltrådte.