Ligningsloven § 5 H og underskudsfremførsel

Sagen omhandler anvendelsen af Ligningsloven § 5 H på skattemæssige underskud fra et fast driftssted, der er overdraget fra et koncernforbundet selskab til et nystiftet udenlandsk selskab. Det centrale spørgsmål er, om denne bestemmelse finder anvendelse, uanset om det nystiftede selskab indgår i sambeskatning med et dansk moderselskab på overdragelsestidspunktet, eller hvis overdragelsen sker i indkomståret forud for sambeskatningen.

Sagsfremstilling

En koncern planlagde en omstrukturering, hvor aktiverne i et udenlandsk driftsselskab A skulle overdrages til et nystiftet udenlandsk selskab B. Selskab B skulle ejes 100% af et udenlandsk holdingselskab, som igen skulle være 100% ejet af et dansk moderselskab. Driftsselskab A's aktiviteter havde hidtil været underskudsgivende. Selskaberne er koncernforbundne, jf. Kursgevinstlovens § 4.

Rådgivers vurdering

Rådgiver mente, at Ligningsloven § 5 H ikke finder anvendelse, når aktiviteten overdrages fra selskab A til selskab B, der indgår i sambeskatning med det danske moderselskab. Begrebet "fast driftssted" skal fortolkes i overensstemmelse med OECD-modeloverenskomstens artikel 5, hvilket indebærer, at der skal være tale om en aktivitet i et andet land end den skattepligtiges domicilland. Da selskab A og B er beliggende i samme land, er der ikke tale om et fast driftssted.

Rådgiver var ligeledes af den opfattelse, at Ligningsloven § 5 H kun finder anvendelse, hvis det erhvervende selskab er omfattet af Selskabsskatteloven § 1 på erhvervelsestidspunktet. Hvis overdragelsen sker før sambeskatningen, kan Ligningsloven § 5 H ikke anvendes.

Ligningsrådets Afgørelse

Ligningsrådet fastslog, at udtrykket "fast driftssted" i Ligningsloven § 5 H ikke kræver, at overdragelsen skal ske mellem selskaber i forskellige lande. Udtrykket fortolkes i overensstemmelse med OECDs definition i modeloverenskomstens artikel 5.

Ligningsrådet fandt, at Ligningsloven § 5 H omfatter situationen, hvor aktiviteten i et udenlandsk underskudsgivende selskab overdrages til et andet udenlandsk selskab, som er koncernforbundet og sambeskattet med et dansk selskab.

Dog fandt Ligningsrådet, at Ligningsloven § 5 H ikke finder anvendelse, hvis det nystiftede selskab B ikke indgår i sambeskatningen med det danske moderselskab på overdragelsestidspunktet.