Personligt ansvar for direktører i konkursramt selskab vedrørende vindmøllehandel

Sagen omhandlede, hvorvidt Claus Peter Hovmand Madsen og Erik Fogt personligt kunne drages til ansvar for tab lidt af Ronnie Hofs i forbindelse med en mislykket overdragelse af en anpart i en tysk vindmøllepark, Windpark Günthersdorf.

Sagens Parter og Baggrund

Ronnie Hofs var kommanditist i det tyske selskab GD Wind Vierte ApS & Co. KG, som ejede en vindmølle. I 2008 ønskede han at sælge sin anpart. Claus Madsen og Erik Fogt, direktører i Nordic Wind Invest A/S, ønskede at købe vindmøllen via K/S Wind Partner 43. En købsaftale blev indgået den 30. december 2008, men finansieringen fra Deutsche Kreditbank (DKB) faldt aldrig på plads, delvist grundet manglende etablering af en "Sicherheitspool".

Sagsøgtes Uautoriserede Dispositioner

I juni 2009 indsatte Claus Madsen og Erik Fogt, uden Ronnie Hofs' viden eller samtykke, Claus Madsen som direktør i GD Wind Vierte Komplementar ApS. Herefter underskrev de en kreditaftale med DKB på vegne af GD Wind Vierte ApS & Co. KG, hvorved DKB fik pant i vindmøllen. Disse handlinger skete, selvom købesummen ikke var betalt, og ejerskabet formelt ikke var overgået.

Forligsforsøg og Konsekvenser

DKB rejste krav mod GD Wind Vierte ApS & Co. KG for manglende ibrugtagning af lånet. Ronnie Hofs forsøgte at sælge vindmøllen til tredjemand, men DKB's pant forhindrede et frit salg. I december 2010 indgik Ronnie Hofs to aftaler med DKB, hvor han personligt betalte EUR 150.000 for at få frigivet sikkerhederne. Vindmøllen blev solgt til tredjemand i 2011 for DKK 15.900.000, hvilket var et betydeligt tab i forhold til den oprindelige købesum på DKK 20.600.000.

Sagsøgers Hovedanbringender

Ronnie Hofs påstod, at Claus Madsen og Erik Fogt var personligt erstatningsansvarlige for hans tab på DKK 5.300.000 (senere justeret til DKK 3.000.000 i påstandsdokumentet). Han argumenterede, at de havde handlet uautoriseret og skadegørende ved at:

• Indgå en købsaftale uden sikret finansiering.
• Anmelde overdragelsen til handelsregistret, selvom købesummen ikke var betalt.
• Gennemføre en hemmelig generalforsamling, hvor Ronnie Hofs blev afsat som direktør.
• Underskrive kreditaftalen med DKB og give banken pant i vindmøllen, hvilket forhindrede Ronnie Hofs i at foretage dækningssalg.

Ronnie Hofs opgjorde sit tab således:

Sagsøgtes Hovedanbringender

Claus Madsen og Erik Fogt påstod frifindelse og gjorde gældende, at:

• De ikke havde påtaget sig personligt ansvar for K/S Wind Partner 43's forpligtelser.
• Købsaftalen indeholdt to selvstændige aftaler, der ikke var gensidigt betingede.
• Ronnie Hofs ikke havde leveret de nødvendige dokumenter til finansieringen.
• Deres handlinger var professionelle og baseret på rådgivning.
• Ronnie Hofs havde udvist egen skyld og ikke opfyldt sin tabsbegrænsningspligt.
• De indgåede forligsaftaler havde løst tvisten, og Ronnie Hofs havde afkaldt yderligere krav.

Sø- og Handelsretten fandt, at Claus Madsen og Erik Fogt var personligt ansvarlige for de tab, Ronnie Hofs havde lidt.

Rettens Ansvarsgrundlag

Retten lagde til grund, at Claus Madsen og Erik Fogt vidste, at retten til vindmøllen ikke var overgået til deres selskab i juni 2009. Deres handlinger med at indsætte Claus Madsen som direktør i GD Wind Vierte Komplementar ApS og pantsætte vindmøllen til DKB blev anset for en væsentlig og ansvarspådragende fejl. Retten fandt, at de bevidst ønskede at fratage Ronnie Hofs styringen og var klar over den betydelige risiko forbundet hermed. Under disse omstændigheder fandtes betingelserne for personligt ansvar opfyldt, og de sagsøgte blev fundet solidarisk hæftende i henhold til almindelige erstatningsretlige principper og principper for ledelsesansvar, jf. Selskabsloven § 361.

Rettens Tabsopgørelse

• Kravet om tab ved dækningssalg (DKK 4.700.000) blev ikke imødekommet, da de fremlagte oplysninger ikke udgjorde tilstrækkeligt bevis for kravet.
• Betalingen til DKB på EUR 150.000 (omregnet til DKK 1.116.615) blev anerkendt som dokumenteret og foranlediget af pantsætningen af vindmøllen. Dette beløb kunne derfor kræves erstattet.
• Fra dette beløb skulle fratrækkes DKK 900.000, som Ronnie Hofs allerede havde modtaget fra depotet indbetalt af K/S Wind Partner 43. Retten fandt, at DKK 900.000 var det bedste resultat, Ronnie Hofs kunne opnå ved forhandling med kurator i konkursboet.
• Krav om konventionalbod på DKK 200.000 blev ikke imødekommet, da det ikke kunne gøres gældende ved ansvar uden for kontrakt.
• Krav om dækning af advokatomkostninger blev heller ikke imødekommet, da disse er en del af sagens omkostninger, som afgøres særskilt.

Endelig Afgørelse

Claus Madsen og Erik Fogt blev dømt til in solidum at betale Ronnie Hofs DKK 216.615 (DKK 1.116.615 - DKK 900.000) med tillæg af rente fra sagens anlæg den 30. december 2011. De skulle desuden betale DKK 5.500 i sagsomkostninger til dækning af retsafgift.

Sagen er anket til Østre Landsret den 7. maj 2015 (B-1160-15). Sø- og Handelsrettens dom er stadfæstet den 7. juli 2016.