Sag om partsaktindsigt i konkurrencesag vedrørende digitale platforme for tilbudsaviser og adresseløse forsendelser

Sagen omhandler Forbruger-Kontakt A/S' (sagsøger) krav om fuld aktindsigt i fire afgørelser truffet af Konkurrence- og Forbrugerstyrelsen (KFST) i perioden december 2018 til september 2019. Disse afgørelser vedrører aktindsigt i dokumenter fra en markedsundersøgelse, som KFST har foretaget i forbindelse med en verserende konkurrencesag mod Forbruger-Kontakt A/S.

Baggrund for Konkurrencesagen

Konkurrencesagen blev indledt den 25. januar 2018 på baggrund af en klage fra Tjek A/S, der påstod, at Forbruger-Kontakt A/S havde anvendt ulovligt koblingssalg i strid med Konkurrenceloven § 11, stk. 1, jf. stk. 3, nr. 4. KFST vurderede, at der eksisterede separate markeder for distribution af adresseløse forsendelser og digitale platforme for tilbudsaviser. Forbruger-Kontakt A/S bestred denne markedsafgrænsning og anførte, at Google, Facebook og andre sociale medier var konkurrenter.

Aktindsigtsanmodningen

Forbruger-Kontakt A/S søgte aktindsigt i følgende dokumenter:

• Akt 55: Et referat af et telefonmøde mellem KFST og Google den 9. august 2018.
• Akt 113-124: Besvarelser fra spørgeskemaer sendt til mulige, faktiske eller potentielle konkurrenter til digitale platforme for tilbudsaviser og adresseløse forsendelser, herunder Googles besvarelse (akt 122).

Forbruger-Kontakt A/S havde oprindeligt anmodet om aktindsigt i en sammenstilling af besvarelserne, anonymiseret og randomiseret, men fik kun delvis aktindsigt i ekstraheret form.

Parternes Anbringender

Forbruger-Kontakt A/S' påstande: Forbruger-Kontakt A/S gjorde gældende, at KFST's afslag på aktindsigt var i strid med Forvaltningsloven § 9, stk. 1 og at betingelserne for undtagelse efter Forvaltningsloven § 15 b, nr. 5 ikke var opfyldt. De anførte, at:

• KFST ikke havde løftet bevisbyrden for, at oplysningerne var fortrolige forretningshemmeligheder.
• Oplysningerne, især fra Google, var afgørende for markedsafgrænsningen i konkurrencesagen og dermed væsentlige for Forbruger-Kontakts mulighed for at varetage sine interesser.
• KFST's sagsbehandling var fejlbehæftet og inkonsistent, herunder ved at ændre den aftalte fremgangsmåde for aktindsigt fra en sammenstilling til individuelle, overstregede besvarelser.
• KFST's begrundelse for at undtage oplysninger, baseret på respondenternes egen angivelse af fortrolighed, var utilstrækkelig og stred mod kontradiktionsprincippet.

Konkurrence- og Forbrugerstyrelsens påstande: KFST påstod frifindelse og gjorde gældende, at afgørelserne var truffet i overensstemmelse med Forvaltningsloven § 9, stk. 1 og Forvaltningsloven § 15 b, nr. 5. De anførte, at:

• Oplysningerne var fortrolige forretningshemmeligheder, hvis videregivelse ville medføre væsentlig økonomisk skade for de adspurgte virksomheder og skade konkurrencen.
• KFST havde foretaget en konkret og individuel interesseafvejning, hvor hensynet til fortrolighed vejede tungere end Forbruger-Kontakts interesse i aktindsigt.
• KFST's mulighed for at gennemføre fremtidige markedsundersøgelser afhang af virksomhedernes tillid til, at fortrolige oplysninger behandles korrekt.
• Forbruger-Kontakt A/S allerede havde fået tilstrækkelig aktindsigt til at varetage sine interesser i konkurrencesagen.
• En sammenstilling af besvarelserne, som ønsket af Forbruger-Kontakt A/S, ville stadig afsløre fortrolige oplysninger på grund af det begrænsede antal og karakteren af besvarelserne.

Sø- og Handelsretten stadfæstede Konkurrenceankenævnets kendelse af 28. maj 2020, som opretholdt Konkurrence- og Forbrugerstyrelsens (KFST) afgørelser om delvist afslag på partsaktindsigt.

Retten lagde til grund, at alle oplysninger, herunder de undtagne, havde været tilgængelige for Konkurrenceankenævnet, som traf sin afgørelse på et fuldt oplyst grundlag. Retten afviste at få adgang til de undtagne oplysninger i fortrolighed, da Forbruger-Kontakt A/S modsatte sig dette med henvisning til kontradiktionsprincippet.

Rettens Vurdering

Retten fandt, at KFST med rette havde undtaget oplysningerne fra aktindsigt i medfør af Forvaltningsloven § 15 b, nr. 5. Retten bemærkede, at:

• Oplysningerne i akt 55 (Googles forretningsstrategi og konkurrencesituation) og akt 122 (Googles besvarelse af spørgeskemaet) var fortrolige oplysninger om Googles drifts- og forretningsforhold af væsentlig økonomisk betydning.
• KFST havde foretaget en konkret og individuel interesseafvejning, hvor hensynet til at beskytte konkurrenterne og konkurrencen vejede tungere end Forbruger-Kontakts interesse i aktindsigt.
• Respondenternes egne angivelser af fortrolighed var et relevant moment i aktindsigtsvurderingen.
• Forbruger-Kontakt A/S i vidt omfang havde opnået indsigt i de relevante akter gennem ekstrahering og svarfordeling for visse spørgsmål, hvilket tilgodeså sagsøgerens mulighed for at varetage sine interesser.

Med hensyn til anmodningen om en sammenstilling af besvarelserne på en anonymiseret og randomiseret måde, tiltrådte retten KFST's skøn. Retten fandt, at en udlevering på denne måde, navnlig på grund af antallet og karakteren af besvarelserne, stadig ville indebære en prisgivelse af de hensyn, der er nævnt i Forvaltningsloven § 15 b, nr. 5, jf. Forvaltningsloven § 15 c, nr. 1.

Retten fandt ikke grundlag for at antage, at Forbruger-Kontakt A/S uden kendskab til de ønskede oplysninger var afskåret fra at varetage sine partsinteresser i konkurrencesagen på behørig vis. Der forelå ingen oplysninger om sagsbehandlingsfejl, der kunne give retten grundlag for en anden vurdering.

Afgørelse

Konkurrence- og Forbrugerstyrelsen blev frifundet. Forbruger-Kontakt A/S blev pålagt at betale sagsomkostninger på 75.000 kr. til Konkurrence- og Forbrugerstyrelsen inden 14 dage, forrentet efter Renteloven § 8 a.

Dommen er anket til Østre Landsret den 5. marts 2021. Sagen er sluttet ved Østre Landsret den 3. november 2021.