Nægtelse af fradrag for underskud i dansk sambeskatning efter CTB-valg grundet værnsreglen i Selskabsskattelovens § 31, stk. 2

Landsskatteretten stadfæstede SKATs subsidiære afgørelse om, at underskuddet på 7.423.696 kr. ikke kunne modregnes i indkomsten for de øvrige sambeskattede selskaber.

Landsskatteretten fandt, at den omhandlede situation, hvor filialens indkomst efter danske regler var negativ, var omfattet af værnsreglen i Selskabsskattelovens § 31, stk. 2, 2. pkt..

Retten lagde vægt på:

1. Fortolkning af nettoprincip: Selvom indkomsten efter amerikanske regler var positiv (som følge af forskelle i beregningsmetoder), ændrede dette ikke ved det faktum, at de samme udgifter, der bidrog til det danske underskud, var fratrukket to gange – dels ved den danske opgørelse, dels i det amerikanske hovedkontor via CTB-valget.
2. DCL-regler og fremtidig anvendelse: Landsskatteretten vurderede, at et eventuelt underskud i det faste driftssted efter de amerikanske DCL-regler ville kunne modregnes i fremtidige positive indkomster i det faste driftssted i USA. Dette betød, at underskuddet stadig ville kunne medregnes ved beregningen af selskabets indkomstopgørelse i USA, hvilket opfyldte betingelsen for anvendelse af den danske værnsregel i Selskabsskattelovens § 31, stk. 2, 2. pkt..
3. Bindende svar: Retten bemærkede, at selvom et tidligere bindende svar bekræftede fradragsretten for renteudgifter trods CTB-valget, gav svaret ikke en retsbeskyttet forventning om, at andre skatteregler (såsom underskudsbegrænsningen i SEL § 31, stk. 2) ikke kunne begrænse den samlede anvendelse af underskuddet.

Underskuddet på 7.423.696 kr. kunne derfor kun fremføres til eget brug, og ikke modregnes i andre selskabers indkomst i den danske sambeskatning.

For indkomståret 2006 havde SKAT ligeledes nægtet modregning af et særunderskud i filialen, hvilket Landsskatteretten stadfæstede den 31. januar 2014. For indkomståret 2008 udgjorde filialens særunderskud 19.088.765 kr.

Selskabets argumentation

Selskabet påstod, at sambeskatningsindkomsten skulle ansættes til det selvangivne beløb på 0 kr. og henviste til sin argumentation i klagen vedrørende indkomståret 2006. Det blev fremhævet, at det danske CTB-selskab i 2008 – ligesom i 2006 – realiserede et skattemæssigt underskud efter danske regler, mens det samme selskab realiserede et skattemæssigt overskud efter amerikanske regler.

SKATs begrundelse

SKATs afgørelse var baseret på Selskabsskatteloven § 31, stk. 2, 2. pkt., som fastslår, at underskud i et fast driftssted kun kan modregnes i andre selskabers indkomst, hvis reglerne i den fremmede stat ikke medfører, at underskud kan medregnes ved beregningen af selskabets indkomstopgørelse i den fremmede stat, eller hvis der er valgt international sambeskatning efter Selskabsskatteloven § 31 A. SKAT henviste til den tidligere afgørelse for indkomståret 2006, hvor det blev fastslået, at det amerikanske selskab, [virksomhed5] Inc., var omfattet af reglerne om Dual Consolidated Loss (DCL), hvorefter nettounderskud i danske filialer generelt ikke kan modregnes i den amerikanske indkomstopgørelse, men kan fremføres til modregning i fremtidige overskud i USA.