Aktieafståelsestidspunkt ved put og call optionsaftale og aktielån

Optionerne udløber løbende over 7,5 måneder (50.633 aktier pr. dag) for at undgå markedsforstyrrende effekter. Begge optioner kan udelukkende opfyldes ved levering af aktierne (ingen differenceafregning).

Investeringsbanken E har beregnet en gennemsnitlig sandsynlighed på 20,1 % for, at aktiekursen på udløbstidspunktet vil ligge mellem de to udnyttelseskurser (89 % og 125 %). Spørger argumenterer derfor for, at der er en reel risiko for, at optionerne ikke udnyttes, og at aktierne følgelig først afstås ved udnyttelsen, i overensstemmelse med praksis.

Aktielånsaftalen

Udstederen af put-optionen har behov for at short-sælge aktier for at risikoafdække sin position. Da udlån af den nødvendige mængde aktier (6,2 mio. stk.) i markedet vil forstyrre prisen markant og øge omkostningerne (anslået 590.000 USD til 3.770.000 USD i merudgifter), overvejes det, at D selv låner de nødvendige aktier til udstederen.

Aktielånet skal baseres på standartaftalen "E. International Limited - Overseas Securities Lender's agreement, Version: 1995" (OSLA). Spørger påpeger, at det overvejes at udelade sikkerhedsstillelsesvilkåret i aktielånsaftalen, da udstederen er en stor bank, og sikkerhedsstillelse vil medføre unødvendige kommercielle meromkostninger, som D i sidste ende selv ville bære gennem justerede strike-priser på optionerne.

De stillede spørgsmål fokuserer på, om overdragelsen først sker ved optionsudnyttelse (spørgsmål 1), og om indgåelse af aktielånsaftalen (både med og uden sikkerhedsstillelse) ændrer dette afståelsestidspunkt (spørgsmål 2 og 3).

Skatterådet tiltrådte SKATs indstilling og besvarede alle tre spørgsmål bekræftende.

Ad 1. Skattemæssigt afståelsestidspunkt for optioner

Skatterådet bekræfter, at den eventuelle overdragelse af aktierne i henhold til den kombinerede put- og call-optionsaftale først anses for sket, når en af optionerne måtte blive udnyttet.

Afgørelsen bygger på det princip, at en optionsaftale som udgangspunkt først medfører afståelse ved udnyttelse. Selvom optioner kan sidestilles med endeligt salg, hvis der ikke er reel tvivl om udnyttelse, er der i denne sag lagt vægt på, at der er påvist en signifikant statistisk sandsynlighed – over 20 % – for, at kursen på aktierne i C vil falde mellem put-optionens (89 %) og call-optionens (125 %) udnyttelseskurs. Dermed er der en reel risiko for, at optionen udløber uudnyttet, jf. principperne i Statsskatteloven § 4 og Statsskatteloven § 6.

Ad 2 og 3. Konsekvenser af aktielån

Skatterådet bekræfter, at indgåelse af aktielånsaftalen, uanset om den indeholder sikkerhedsstillelse eller ej, ikke ændrer det skattemæssige afståelsestidspunkt fastsat i spørgsmål 1.

Begrundelse:

1. Aktielån, der er foretaget på baggrund af standardaftaler (såsom OSLA 1995), behandles skattemæssigt som et lån og ikke som en afståelse af aktierne på udlånstidspunktet, jf. praksis SKM2002.402.LR.
2. Fravigelsen af kravet om sikkerhedsstillelse i aktielånsaftalen (spørgsmål 2) kan ikke begrunde et andet skattemæssigt resultat. Skattelovgivningen har ingen retlig hjemmel til at tilsidesætte den almindelige privatretlige aftalefrihed, som gør det muligt for parterne at fravige standardvilkårene vedrørende sikkerhedsstillelse. Derfor anses aktielånet fortsat som et lån.

Nedsættelse af bo- og gaveafgiften

Lovforslaget nedsætter bo- og gaveafgiften fra 15 pct. til 10 pct. ved overdragelse af erhvervsvirksomheder som arv eller gave til den nære familie. Denne nedsættelse omfatter kun erhvervsvirksomheder, der opfylder betingelserne for skattemæssig succession, og hvor overdrageren har ejet virksomheden i mindst 1 år forud for overdragelsen. Ændringen har virkning for gaver ydet og udlodninger fra boer vedrørende personer, der er afgået ved døden den 1. oktober 2024 eller senere.

Indførelse af skematisk værdiansættelse

Der indføres et retskrav på en skematisk værdiansættelse ved opgørelsen af bo- og gaveafgiften ved generationsskifte af en erhvervsvirksomhed. Denne metode kan vælges af parterne som et alternativ til handelsværdien. Den skematiske værdi udgør virksomhedens bogførte egenkapital (med visse reguleringer, herunder fast ejendom til handelsværdi/ejendomsværdi og fradrag af immaterielle aktiver) med tillæg af den kapitaliserede værdi af virksomhedens merindtjening. Merindtjeningen opgøres på grundlag af et vægtet gennemsnit af virksomhedens regulerede resultat før skat over de seneste 5 års regnskaber, med fradrag af en normalforrentning af driftsaktiver og en driftsherreløn for personligt drevne virksomheder (mellem 250.000 kr. og 2.000.000 kr.). Merindtjeningens levetid fastsættes ud fra omsætningsvækst og afkast af investeret kapital, med en maksimal levetid på 15 år. Den skematiske værdiansættelse kan dog ikke anvendes for nystartede virksomheder (mindre end 3 års kommercielle salg) eller virksomheder, hvis aktivitet i det væsentligste består i udvikling og ejerskab af immaterielle aktiver, der endnu ikke har givet afkast. Ved salg inden for 3 år efter overdragelsen, hvor den nedsatte afgift er anvendt, beregnes den forhøjede afgift af aktivets handelsværdi, ikke den skematiske værdi.

Bedre mulighed for succession ved overdragelse af ejendomsvirksomheder

Lovforslaget udvider muligheden for skattemæssig succession til at omfatte aktive ejendomsvirksomheder. Dette betyder, at udlejning af fast ejendom under visse betingelser ikke længere anses for passiv kapitalanbringelse. Betingelserne for at anse en udlejningsvirksomhed som aktiv er, at overdragerens direkte eller indirekte ejerandel af den faste ejendom er mere end 50 pct. (inklusive nære familiemedlemmers ejerandele), og at opgaven med indgåelse af aftaler af væsentlig økonomisk betydning for driften ikke i overvejende grad varetages af en uafhængig tredjemand. Ejendommen skal desuden have været ejet og aktivt udlejet i mindst 1 år før overdragelsen. Denne ændring har virkning for overdragelser og udlodninger fra dødsboer, der sker den 1. januar 2025 eller senere.

Lempelse af pengetankregler

Som en konsekvens af, at aktiv udlejningsvirksomhed med fast ejendom ikke længere anses for passiv kapitalanbringelse, lempes de såkaldte pengetankregler i aktieavancebeskatningsloven, dødsboskatteloven, etablerings- og iværksætterkontoloven, kildeskatteloven, pensionsbeskatningsloven og virksomhedsskatteloven. Dette vil gøre det lettere at opnå succession og anvende andre skatteordninger for virksomheder, der driver aktiv udlejning af fast ejendom.

Søskende sidestilles med nærtstående familie

Fra og med den 1. januar 2027 sidestilles søskende med nærtstående familie i relation til gaveafgiftsreglerne. Dette indebærer, at gaver mellem søskende fremover vil være omfattet af gaveafgiftsreglerne (med en sats på 15 pct., medmindre det er en erhvervsvirksomhed omfattet af den nedsatte sats) i stedet for at være indkomstskattepligtige. Dette gælder for gaver ydet den 1. januar 2027 eller senere.

Ikrafttrædelse og genoptagelse

Loven træder i kraft dagen efter bekendtgørelsen i Lovtidende. Dog har de fleste bestemmelser, herunder nedsættelsen af bo- og gaveafgiften og indførelsen af den skematiske værdiansættelse, tilbagevirkende kraft fra den 1. oktober 2024. Reglerne om succession for aktive ejendomsvirksomheder og lempelsen af pengetankreglerne har virkning fra den 1. januar 2025. Bestemmelserne om søskende i gaveafgiftsreglerne træder i kraft og har virkning fra den 1. januar 2027.

For at imødekomme den tilbagevirkende kraft er der indført en genoptagelsesmulighed. Boet eller parterne kan anmode om genoptagelse af bo- eller gaveafgiftsberegningen for udlodninger eller overdragelser, der er sket i perioden fra den 1. oktober 2024 til lovens ikrafttræden, for at anvende de nye afgiftssatser og den skematiske værdiansættelse. Anmodning om genoptagelse skal indgives senest den 1. maj 2025.