Landsskatteretten: Gyldighed af SKATs afgørelse og overskud af virksomhed – Indkomstår 2012

Sagen omhandler en skatteyders forsøg på at gennemføre en skattefri virksomhedsomdannelse af et personligt partnerselskab (P/S) til et anpartsselskab (ApS) med virkning fra den 1. januar 2012. SKAT fandt imidlertid, at betingelserne for en skattefri omdannelse ikke var opfyldt, da skatteyderen allerede pr. 1. marts 2012 havde overdraget sine andele i P/S'et og andre aktier til et andet selskab, forud for stiftelsen af det nye ApS den 25. juni 2012. Dette betød, at omdannelsen reelt kun omfattede en kontantbeholdning fra salget af P/S-andelene og ikke en bestående virksomhed.

Formalitetsspørgsmål

En central del af sagen drejede sig om den formelle gyldighed af SKATs skatteansættelse for indkomståret 2012. Klageren gjorde gældende, at SKATs forslag til afgørelse, dateret 29. april 2016, var fremsendt som B-post og poststemplet 2. maj 2016, hvilket overskred den ordinære ansættelsesfrist den 1. maj i det fjerde år efter indkomstårets udløb, jf. Skatteforvaltningsloven § 26, stk. 1. Klageren anførte desuden, at SKATs annullering af et tidligere, rettidigt forslag (8. februar 2016) gjorde den endelige afgørelse ugyldig.

SKAT fastholdt, at forslaget var afsendt rettidigt, med henvisning til deres interne postrutiner og princippet om "systembevis". SKAT argumenterede desuden, at sagen faldt ind under den forlængede ansættelsesfrist i Skatteforvaltningsloven § 26, stk. 5, som gælder for kontrollerede transaktioner, jf. Skattekontrolloven § 3b, stk. 1. SKAT mente, at en korrektion af en selskabsstiftelse fra skattefri til skattepligtig var omfattet af denne bestemmelse, da der var tale om en økonomisk transaktion mellem selskab og hovedaktionær.

Sagens realitet

Den materielle del af sagen omhandlede opgørelsen af klagerens virksomhedsoverskud for 2012, som følge af den ikke-godkendte skattefri omdannelse. SKAT havde oprindeligt ansat overskuddet til 702.003 kr., bestående af modtaget løn/bonus, en merværdi ved afståelsen af P/S-andelene og en reduktion for et skønnet overskud fra 2. halvår 2011, som allerede var beskattet. Klageren bestred denne opgørelse og argumenterede for, at merværdien var forkert beregnet, og at allerede beskattet kapital/egenkapital ikke skulle beskattes igen. Klageren foreslog et lavere virksomhedsoverskud på 508.177 kr.

Beregningen af merværdien involverede fordeling af salgssummen for P/S-andelene og andre aktier til specifikke aktiver som goodwill og driftsmidler. Klagerens repræsentant påpegede, at goodwill-værdien var baseret på regnskabsmæssige værdier og ikke skattemæssige, og at klagerens P/S-andel pr. 31. december 2011, som repræsenterede allerede beskattede midler, skulle tages i betragtning.

Vedrørende den skattemæssige anskaffelsessum for anparterne i det nye ApS havde SKAT ansat den til 0 kr. Klageren anfægtede dette og mente, at anskaffelsessummen skulle være den selskabsretlige stiftelseskurs på 1.190.564 kr. Klageren ændrede dog senere sin påstand og argumenterede for, at dette punkt ikke var relevant for skatteansættelsen for indkomståret 2012, da anparterne først blev afstået i 2013.

Landsskatterettens afgørelse

Landsskatteretten fandt, at SKATs afgørelse for indkomståret 2012 var gyldig og omfattet af den forlængede ligningsfrist i Skatteforvaltningsloven § 26, stk. 5. Retten henviste til, at klagerens tidligere revisor havde meddelt SKAT, at partnerselskabet var overdraget til et nystiftet selskab med virkning fra den 1. januar 2012 efter reglerne om skattefri virksomhedsomdannelse. Selvom klagerens oplysninger til myndighederne senere viste sig at være urigtige, da virksomheden reelt var afstået forud for omdannelsen, udgjorde den oprindelige anmeldelse af en virksomhedsomdannelse en "kontrolleret transaktion" i relationen mellem hovedaktionær og selskab. Dette var i overensstemmelse med tidligere højesteretsdomme, herunder SKM2012.92.HR og SKM2012.221.HR, samt Landsskatterettens egen praksis (LSR 14-3383880), der fastslår, at den forlængede frist omfatter korrektioner af den retlige vurdering af kontrollerede transaktioner, herunder om de er skattepligtige eller ej. SKATs afgørelse af 31. maj 2016 kunne derfor ikke anses for ugyldig.

Opgørelse af overskud af virksomhed

Landsskatteretten nedsatte klagerens skattepligtige overskud af virksomhed for indkomståret 2012 fra SKATs ansættelse på 702.003 kr. til 659.615 kr. Retten lagde til grund, at klagerens afståelsessum for P/S-aktier skulle fordeles på aktiver i henhold til Afskrivningsloven § 45, stk. 2.

Landsskatteretten foretog følgende opgørelse:

Klagerens samlede overskud af virksomhed for 2012 blev herefter opgjort som:

Retten bemærkede, at klageren havde et tab på driftsmidler på 31.631 kr. i indkomståret 2012, da klageren ikke kunne afskrive på driftsmidler i salgsåret jf. Afskrivningsloven § 9. Dette tab skulle fragå i opgørelsen af vederlaget.

Anskaffelsessum for anparter

Landsskatteretten tog ikke stilling til den talmæssige opgørelse af den skattemæssige anskaffelsessum for anparterne i det nystiftede selskab. Dette skyldtes, at den skattefrie virksomhedsomdannelse ikke var godkendt, og opgørelsen af avance/tab på anparterne først skulle foretages i indkomståret 2013, hvor anparterne blev afstået. Opgørelsen havde således ikke aktuel betydning for skatteansættelsen for indkomståret 2012, som klagesagen angik, jf. principperne i Skatteforvaltningsloven §§ 40 og 41.