Afslag på tilladelse til skattefri anpartsombytning - manglende forretningsmæssig begrundelse

Sagen omhandler Skattecentrets afslag på en anmodning om tilladelse til skattefri anpartsombytning af anparterne i H1 ApS med anparter i et nystiftet holdingselskab, H2 ApS, jf. Aktieavancebeskatningsloven § 36. Klager og sønnen B er anpartshavere i H1 ApS med ejerandele på henholdsvis 33,11 % og 66,89 %.

Baggrund for omstruktureringen

Det var hensigten at gennemføre en skattefri anpartsombytning, hvor anparterne i H1 ApS indskydes i H2 ApS, som herefter ville være helejer af driftsselskabet. I umiddelbar forlængelse heraf påtænktes en skattefri ophørsspaltning af H2 ApS i to nystiftede holdingselskaber, H3 ApS (ejet af Klager) og H4 ApS (ejet af B), som hver især ville eje deres respektive andel af H1 ApS, jf. Fusionsskatteloven § 15a.

Omstruktureringen blev begrundet med et ønske om en mere hensigtsmæssig ejerstruktur som led i et generationsskifte. Klager (65 år) og sønnen B (41 år) er begge aktive i driftsselskabet, men B forventes på kortere sigt at være eneansvarlig for driften. De ønskede at kunne foretage investeringer uafhængigt af hinanden med forskellig tidshorisont og risikoprofil. Det blev anført, at den nuværende anpartshaveroverenskomst krævede enighed om vedtægtsændringer og daglig drift, hvilket havde ført til uenighed om investeringer i ejendomme, der resulterede i salg eller udbud til salg af ejendomme.

Skattecentrets og Klagerens argumenter

Skattecentret afslog anmodningen med henvisning til, at der ikke var grundlag for at antage, at ønsket om skattefri anpartsombytning var baseret på forsvarlige økonomiske betragtninger. Centret mente, at hovedformålet eller et af hovedformålene reelt var skatteudnyttelse, da begrundelserne var generelle og ikke konkretiserede, herunder manglende aktuelle planer for generationsskifte eller fremtidige investeringer.

Klageren fastholdt, at formålet med omstruktureringen udelukkende var forretningsmæssigt begrundet. Det blev fremhævet, at den nye ejerstruktur ville muliggøre uafhængige investeringer med forskellig risikoprofil og forberede et fremtidigt generationsskifte, hvilket var nødvendigt grundet anpartshavernes forskellige tidshorisonter og den nuværende selskabsstrukturs begrænsninger i forhold til uenighed om investeringer.

Landsskatterettens afgørelse

Landsskatteretten stadfæstede Skattecentrets afslag på tilladelse til skattefri anpartsombytning. Afgørelsen bygger på en samlet vurdering af sagens oplysninger, hvor det ikke blev anset for godtgjort, at omstruktureringen var baseret på forsvarlige økonomiske betragtninger.

Landsskatteretten henviste til, at kravet om tilladelse til skattefri omstrukturering, herunder efter Aktieavancebeskatningsloven § 36, skal sikre, at transaktionen er båret af gyldige forretningsmæssige årsager og ikke har til formål at foretage skatteundgåelse eller skatteunddragelse. Dette er i overensstemmelse med fusionsdirektivet 90/434/EØF artikel 11, stk. 1, litra a, som ændret ved direktiv 2005/19/EF.

Retten lagde vægt på følgende:

• Den ønskede ejerstruktur medfører ingen forskydning af ejerforholdet mellem Klager og B vedrørende driftsselskabet; ejerskabet overgår blot fra direkte til indirekte.
• Der forelå ingen konkrete planer angående generationsskifte, selvom det blev anført som en begrundelse.
• Der var ingen konkrete planer i relation til investering af overskydende likviditet fra driftsselskabet, som kunne underbygge egentlige forretningsmæssige hensyn.
• Den primære effekt af den ønskede ejerstruktur var muligheden for på sigt skattefri udtræden af driftsaktiviteten og muligheden for, at den enkelte personanpartshaver kunne foretage investeringer for midler udloddet uden beskatning fra driftsselskabet, i stedet for at skulle investere med beskattede udlodninger.

Ud fra en helhedsvurdering kunne det ikke anses for godtgjort, at skatteundgåelse ikke indgik som et hovedformål eller et af hovedformålene med den ønskede omstrukturering. Afslaget på anmodningen om tilladelse til skattefri anpartsombytning blev derfor stadfæstet.