Stadfæstelse af påbud om retablering af sø i Thisted Kommune

Klager indsendte supplerende bemærkninger, hvor det blev fremhævet, at et notat fra 1990 ikke kunne dokumentere søens størrelse på indgrebstidspunktet i 2008, og at klager havde indrettet sig efter offentlige kort, der viste en mindre sø.

Thisted Kommunes bemærkninger

Thisted Kommune afviste klagers anbringender:

• Passivitet: Kommunen anførte, at klager først i 2018 blev gjort bekendt med, at kommunen var opmærksom på det ulovlige forhold, og at kommunen derfor ikke havde udvist passivitet.
• Partshøring: Kommunen havde fremsendt et påbudsvarsel den 30. november 2018, som indeholdt den påtænkte afgørelse og gav klager mulighed for at fremkomme med bemærkninger og spørge ind til sagens dokumenter, herunder notatet fra 1990.
• Søens størrelse: Kommunen fastholdt, at søens areal blev opmålt til ca. 225 m2 ved besigtigelsen i 1990, og at klagers opmåling var ukorrekt. Kommunen tilbød dog at frafalde vilkåret om en 5 meters bredzone, da besigtigelsesnotatet viste, at søens samlede areal var ca. 225 m2.

Miljø- og Fødevareklagenævnet stadfæstede Thisted Kommunes afgørelse af 21. december 2018 om retablering af søen.

Miljø- og Fødevareklagenævnets kompetence

Nævnet bemærkede, at søens beskyttelsesstatus allerede var fastslået ved nævnets afgørelse af 31. august 2018. Denne sag omhandlede udelukkende kommunens påbud om retablering. Efter naturbeskyttelseslovens § 73, stk. 1 påser kommunen overholdelsen af loven og skal foranledige ulovlige forhold lovliggjort, medmindre de er af underordnet betydning, jf. naturbeskyttelseslovens § 73, stk. 5. Kommunens tilsynsafgørelser kan som udgangspunkt ikke påklages til nævnet, jf. naturbeskyttelseslovens § 78, stk. 1, medmindre det drejer sig om fortolkning af lovgrundlaget. Nævnet havde derfor ikke kompetence til at efterprøve påbuddets indhold, herunder vilkår om søens overfladeareal eller proportionalitet. Disse spørgsmål skulle rejses over for Ankestyrelsen, der fører legalitetstilsyn med kommunerne, jf. kommunestyrelsesloven § 48.

Myndighedspassivitet

Nævnet konstaterede, at søen var omfattet af naturbeskyttelseslovens § 3 og var fjernet i 2008, hvilket udgjorde et ulovligt forhold. Nævnet fandt, at Thisted Kommune ikke havde udvist en sådan myndighedspassivitet, at kommunen havde fortabt retten til at kræve arealet retableret. Nævnet lagde vægt på, at kommunen først rettede henvendelse til klager i 2018, og at kommunen ikke tidligere havde konstateret det ulovlige forhold ved en besigtigelse. Desuden er registreringer af beskyttede naturtyper på Danmarks Miljøportal vejledende og ikke afgørende for beskyttelsesstatus. Klager havde derfor ikke rimelig grund til at indrette sig efter, at forholdet ikke ville blive søgt lovliggjort.

Retlige mangler

Nævnet fandt, at Thisted Kommunes afgørelse af 21. december 2018 ikke var behæftet med væsentlige retlige mangler, der kunne medføre afgørelsens ugyldighed. Klager blev partshørt ved kommunens påbudsvarsel af 30. november 2018, som indeholdt ordlyden af det senere påbud. Notatet fra besigtigelsen den 4. maj 1990 indgik i nævnets tidligere behandling af sagen, og klager måtte derfor antages at være bekendt med notatets indhold. Kommunen henviste desuden til notatet i påbudsvarslet. Dette var i overensstemmelse med forvaltningslovens § 19, stk. 1.

Afgørelse og gebyr

Miljø- og Fødevareklagenævnet stadfæstede Thisted Kommunes afgørelse af 21. december 2018 om retablering af søen. Det indbetalte klagegebyr blev ikke tilbagebetalt, jf. Bekendtgørelse om gebyr for indbringelse af klager for Miljø- og Fødevareklagenævnet mv. § 2, stk. 2. Nævnets afgørelse er endelig og kan ikke indbringes for anden administrativ myndighed, jf. lov om Miljø- og Fødevareklagenævnet § 17. Eventuel retssag skal anlægges inden seks måneder, jf. naturbeskyttelseslovens § 88, stk. 1.

Klagerens argumenter

• Markdriften er ændret for at opnå en mere rationel drift.
• Den etablerede sø kan erstatte mosearealet.
• Der er plantet træer ved en grøft, som også kan erstatte mosearealet.
• Lang sagsbehandlingstid fra kommunen.