Sagen, der blev anlagt den 11. juni 2019, omhandlede primært spørgsmålet om, hvorvidt rettighederne til at virke som eneforhandler, i medfør af en aftale indgået mellem Shores Contract, Inc. og OX Design ApS, var blevet overdraget til Shores Global LLC. Alternativt skulle det afgøres, om parterne havde indgået en ny eneforhandleraftale, og i givet fald om OX Denmarq ApS væsentligt havde misligholdt denne aftale ved samhandel med selskabet Danish Design Store LLC.
Parterne i Sagen
Shores Global LLC: Et amerikansk indregistreret firma i Florida, der forhandler diverse møbelmærker i USA, primært til cruise- og hotelmarkedet.
OX Denmarq ApS: Et dansk firma, der designer og producerer møbler.
Eneforhandleraftalens Indhold
Oprindelig Aftale
Den 7. oktober 2013 indgik Shores Contract, Inc. og OX Design ApS (senere OX Denmarq ApS) en eneforhandleraftale. Aftalen omfattede cruisemarkedet globalt og hotelmarkedet i USA og Mellemøsten.
Eneforhandlingsret og Forpligtelser
Leverandøren (OX) gav eneforhandleren (Shores) eneret til at forhandle produkterne i det aftalte område.
Eneforhandleren måtte ikke indgå aftaler på leverandørens vegne.
Leverandøren måtte ikke aktivt sælge produkter i området til andre end eneforhandleren uden dennes skriftlige samtykke.
Eneforhandleren forpligtede sig til at markedsføre produkterne, opretholde et tilstrækkeligt lager, yde før- og eftersalgsservice og have kompetent salgs- og teknisk personale.
Varighed og Overdragelse
Aftalen var uopsigelig i 60 måneder efter ikrafttræden og kunne herefter opsiges med 3 måneders skriftligt varsel.
En part kunne ophæve aftalen med omgående virkning ved væsentlig misligholdelse, hvis denne ikke blev afhjulpet inden 14 dage.
Ved aftalens ophør af andre årsager end leverandørens væsentlige misligholdelse fraskrev eneforhandleren sig ethvert krav på erstatning for tabt salg, investeringer eller goodwill.
Rettigheder og forpligtelser efter aftalen kunne ikke overdrages til tredjepart uden forudgående skriftligt samtykke fra begge parter.
Forløbet og Korrespondancen
Samarbejdsvanskeligheder og Selskabsændringer
I maj 2016 påbegyndte parterne drøftelser om samarbejdsvanskeligheder, herunder fejl i OX' forsendelser og OX's manglende ressourcer til direkte levering til slutkunder.
Shores Contract, Inc. blev administrativt opløst i 2015, men genoprettet i 2017. Shores Global LLC blev stiftet den 2. april 2016. Shores informerede OX om en "Company Name Change" til Shores Global LLC.
Økonomiske Drøftelser
I oktober 2016 drøftede parterne Shores' sene betalinger, forespørgsler om hævet kreditloft og Shores' regnskaber.
Shores oplyste om en potentiel ordre fra Marriott, som dog blev forsinket.
Forhandling via Danish Design Store (DDS)
Shores påtalte i marts 2017, at Danish Design Store (DDS) solgte OX-produkter til hospitality-projekter i USA, hvilket Shores anså for at være i strid med deres eneforhandlerret.
OX svarede, at de ikke havde en aftale med DDS, men solgte til dem på almindelige vilkår.
Ophør af Forhandleraftalen
OX sendte en skrivelse om ophør af forhandleraftalen (detailmarkedet) med virkning fra den 1. september 2016. Dokumentet blev underskrevet af Shores Contract, Inc. den 7. oktober 2016.
Påstået Fejlleverance til Marriott
Shores hævdede, at OX fejlleverede en "Rama-stol" i stedet for en "September-stol" til et Marriott "mock-up room", hvilket angiveligt skabte mistillid og førte til annullering af ordren.
OX bestred dette og forklarede, at de producerer pr. ordre, og at "Rama-stolen" ikke var egnet til det amerikanske marked.
Amerikansk Retssag med DDS
Danish Design Store LLC anlagde sag mod Shores of Denmark, Inc. i maj 2017, idet DDS hævdede at have ret til at virke som Shores' eksklusive salgsagent i Californien. Sagen blev forligt ved Shores' betaling af 25.000 USD til DDS. Under sagen kom det frem, at OX havde indgået en aftale med DDS.
Parternes Påstande
Shores Global LLC's Påstand
Shores Global LLC nedlagde påstand om, at OX Denmarq ApS skulle tilpligtes at betale 1.000.000 kr. eller et efter rettens skøn fastsat mindre beløb med rente fra sagens anlæg. Påstanden baseredes på, at en eneforhandleraftale forelå og var gyldig trods selskabsændringer, at OX havde misligholdt aftalen ved at afbryde samarbejdet, levere til andre og hindre leveringer, samt at Shores havde krav på erstatning for tabt dækningsbidrag og mistet kundekreds.
OX Denmarq ApS' Påstand
OX Denmarq ApS nedlagde påstand om frifindelse. De argumenterede, at Shores Global LLC ikke var part i den oprindelige kontrakt, og at overdragelse af rettigheder krævede samtykke, som ikke var givet. De bestred misligholdelse og påstod passivitet fra Shores' side, samt bestred tab og grundlag for goodwill-erstatning. OX fremførte desuden modkrav baseret på Shores' manglende lager, overdragelse af rettigheder til tredjemand og fejlleverance til Marriott.
Rettens Begrundelse og Resultat
Retten tog udgangspunkt i den oprindelige eneforhandleraftale, der blev indgået den 7. oktober 2013 mellem Shores Contract, Inc. og OX Design ApS (senere OX Denmarq ApS). Aftalen omfattede cruisemarkedet globalt og hotelmarkedet i USA og Mellemøsten.
Eneforhandleraftalens Gyldighed og Overdragelse
Det fremgik af aftalens pkt. 14.1 og 14.2, at aftalen kun kunne ændres ved skriftlig aftale, og at eneforhandleren ikke uden forudgående skriftligt samtykke kunne overdrage rettigheder eller forpligtelser til tredjeparter.
Det var ubestridt, at selskabet "Shores Contract, Inc.", som indgik eneforhandleraftalen, ophørte ved administrativ opløsning den 25. september 2015 og senere blev genoprettet i 2017.
Retten lagde til grund, at der hverken var fremlagt en skriftlig aftale om ændring af eneforhandleraftalen eller et forudgående skriftligt samtykke til overdragelse af rettighederne fra Shores Contract, Inc. til Shores Global LLC, der blev stiftet den 2. april 2016.
Shores havde alene oplyst OX om en "ændring af selskabsnavnet" (modsat et debitorskifte).
Det stod først klart for OX i 2017, at et andet selskab varetog rollen som eneforhandler af deres produkter på det i aftalen afgrænsede område.
OX tilkendegav herefter, at eneforhandleraftalen var bortfaldet som følge af den administrative ophævelse af deres kontraktpart og manglende oplysning herom.
Retten fandt, at Shores Global LLC ikke havde løftet bevisbyrden for, at rettighederne til at virke som OX' eneforhandler var overdraget til dem i forbindelse med den administrative ophævelse af Shores Contract, Inc.
Illloyal Adfærd og Manglende Ny Aftale
Retten bemærkede, at det udover pkt. 14 i parternes kontrakt efter den almindelige loyalitetspligt i aftaleforhold påhviler kontraktparter at oplyse om et selskabs ophør.
Retten fandt på den baggrund, at Shores Contract, Inc. havde handlet illoyalt og væsentligt misligholdt eneforhandleraftalen.
Parternes fortsatte drøftelser og samhandel i regi af Shores Global LLC kunne ikke føre til en anden vurdering.
Retten lagde til grund, at der på intet tidspunkt blev indgået en ny eneforhandleraftale mellem Shores Global LLC og OX.
Afgørelse
Der var intet grundlag for Shores Global LLC's erstatningskrav, da det hvilede på en forudsætning om overdragede rettigheder eller en ny eneforhandleraftale, som ikke var bevist.
OX Denmarq ApS blev frifundet for den nedlagte betalingspåstand.
Sagsomkostninger
Shores Global LLC blev pålagt at betale sagsomkostninger til OX Denmarq ApS på 105.300 kr. (100.000 kr. til dækning af advokatudgifter og 5.300 kr. til dækning af udgift til vidneførsel).
Dette lovforslag er fremsat på baggrund af en evaluering af udbudsloven fra 2015 og har til formål at modernisere og styrke de danske udbudsregler. Forslaget indebærer ændringer i udbudsloven, tilbudsloven og lov om Klagenævnet for Udbud for at øge fleksibiliteten, nedbringe transaktionsomkostningerne og fremme samfundsansvar i offentlige indkøb.
Hovedpunkter i lovforslaget
Styrket indsats mod regelbrud og skatteunddragelse
Der indføres en ny obligatorisk udelukkelsesgrund (§ 134 a i udbudsloven), som forpligter ordregivere til at udelukke tilbudsgivere, der er etableret i lande på EU's sortliste over ikkesamarbejdsvillige skattejurisdiktioner.
Østre Landsret har omstødt en tidligere dom og slået fast, at levering af desinfektionsrobotter via et EU-udbud ikke var i strid med en eneforhandleraftale.
Overdragelse af varemærker og Danske Lovs 5-1-2
Østre Landsret har omstødt en tidligere dom og fastslået, at overdragelse af EU-varemærker var ugyldig i medfør af Danske Lov.
Udelukkelse fra skattely:
Forlængede udelukkelsesperioder: Udelukkelsesperioden for de alvorligste lovovertrædelser (f.eks. bestikkelse) forlænges fra 4 til 5 år. For andre udelukkelsesgrunde, såsom alvorlige faglige forsømmelser, forlænges perioden fra 2 til 3 år.
Alvorlige forsømmelser: "Alvorlige forsømmelser" gøres til en obligatorisk udelukkelsesgrund, hvilket fjerner ordregivers skøn på dette område.
Ophævelse af kontrakter: Det bliver lettere at ophæve en igangværende kontrakt, hvis leverandøren i løbet af kontraktperioden bliver omfattet af en udelukkelsesgrund og ikke kan dokumentere sin pålidelighed (self-cleaning).
Krav om anvendelse af personer under oplæring
Lærlingekrav: For at understøtte uddannelsen af fremtidens arbejdskraft indføres et krav om, at leverandører skal anvende personer under oplæring (f.eks. lærlinge eller elever) ved udførelsen af visse offentlige kontrakter.
Anvendelsesområde: Kravet implementeres i både udbudsloven og tilbudsloven. For tilbudsloven gælder det bygge- og anlægskontrakter i Danmark med en varighed på mindst 6 måneder og en værdi på mindst 5 mio. kr. For udbudsloven vil erhvervsministeren fastsætte de nærmere regler i en bekendtgørelse.
Undtagelser: Pligten gælder ikke, hvis det medfører en sikkerhedsrisiko, er uegnet til den konkrete opgave eller strider mod anden lovgivning.
Øget fleksibilitet og lavere transaktionsomkostninger
Central pålidelighedsvurdering: Der oprettes en ordning, hvor ordregivere skal indhente en vejledende udtalelse fra Konkurrence- og Forbrugerstyrelsen, når en virksomhed forsøger at dokumentere sin pålidelighed efter at have været omfattet af en udelukkelsesgrund. Dette skal sikre ensartethed og spare ressourcer hos de enkelte ordregivere.
Fleksible udbudsprocedurer: Adgangen til at anvende udbud med forhandling og konkurrencepræget dialog udvides, især efter mislykkede udbud, for at give ordregivere bedre mulighed for dialog med markedet.
Begrænset aktindsigt: For at beskytte virksomheders forretningshemmeligheder begrænses adgangen til aktindsigt i andre tilbud end det vindende. Der vil dog fortsat være adgang, hvis det er nødvendigt for at varetage hensynet til effektiv kontrol af udbudsprocessen.
Andre væsentlige ændringer
Område
Nuværende/Gammel Regel
Foreslået Ændring
Formål
Sanktion ved manglende opdeling
Ingen specifik sanktion.
Klagenævnet kan pålægge en økonomisk sanktion (op til 100.000 kr.), hvis ordregiver ikke begrunder, hvorfor en kontrakt ikke er opdelt i delkontrakter.
At fremme små og mellemstore virksomheders adgang til offentlige kontrakter.
Omsætningskrav
Ordregiver kan frit fastsætte krav til omsætning som udvælgelseskriterium.
Ordregiver må som udgangspunkt ikke lægge vægt på omsætning, der er højere end den dobbelte anslåede værdi af kontrakten.
At forhindre, at unødigt høje omsætningskrav udelukker mindre virksomheder.
Åbning af tilbud (Tilbudsloven)
Krav om fysisk tilstedeværelse ved åbning af tilbud ved licitation.
Kravet ophæves og erstattes af det nye oplæringskrav.
At modernisere loven og fjerne en utidssvarende bestemmelse.
Ikrafttrædelse
Loven forventes at træde i kraft den 1. juli 2022. Enkelte bestemmelser, herunder de der vedrører den centrale enhed for pålidelighedsvurdering, træder dog først i kraft den 1. januar 2023.
