Nikotinprodukt afgiftsberigtiget som groftskåret røgtobak

Skatterådet har taget stilling til afgiftsberigtigelsen af et nyt tobaksfrit nikotinholdigt inhalationsprodukt, benævnt X, som spørger påtænker at lancere på det danske marked. Produktet, der indeholder en fast compound af cellulosefibre tilført nikotin, er designet til at blive opvarmet i et elektronisk apparat uden forbrænding.

Produktbeskrivelse og fremstilling

Produkt X er et tobaksfrit nikotinholdigt inhalationsprodukt, der består af en fast compound af cellulosefibre (papirmasse) tilført nikotin. Denne compound er indkapslet i en patron, der ligner en kort cigaret (45 mm lang, 7,3 mm i diameter) og indeholder 13 mg/g nikotin. Patronen indsættes i et elektronisk apparat, hvor compounden opvarmes ved induktion, hvilket frigiver nikotin i aerosoler til inhalation uden forbrænding eller røgdannelse. Fremstillingsprocessen involverer blanding af ingredienser, fordeling i tynde lag, tørring til plader, oprulning, og derefter udskæring til den endelige størrelse, foldning omkring en metalplade (susceptor) og indpakning i en patron. Denne proces er teknisk sammenlignelig med spørgers tidligere tobaksholdige produkt Z, dog uden tobak.

Spørgsmål til Skatterådet

Spørger ønskede svar på to hovedspørgsmål:

• Kan Skatterådet bekræfte, at produkt X skal afgiftsberigtiges som groftskåret røgtobak i henhold til Bekendtgørelse om tobaksafgifter § 2?
• Såfremt spørgsmål 1 besvares benægtende, kan Skatteforvaltningen da bekræfte, at produkt X skal afgiftsberigtiges i henhold til Forbrugsafgiftsloven § 13b?

FORCE Technologys analyse

Skattestyrelsen fik FORCE Technology til at undersøge produkt X. Analysen viste, at produktet ikke indeholder tobak eller andet plantemateriale, men er fremstillet af cellulose/papirmasse. FORCE Technology konkluderede følgende:

• Produktet kan ikke betragtes som tobak, der er skåret, revet, spundet eller udpresset i plader, da materialet kun skæres i længden for afmåling, og ikke som tobaksblade skåret i strimler. Det er heller ikke presset i plader.
• Produktet kan ikke betragtes som tobaksaffald, da det ikke indeholder tobak og ikke er en blanding af materiale i forskellig størrelse.
• Selvom produktet praktisk talt kan antændes og ryges, er det ikke hensigten, og metalpladen samt det smeltende filter gør det upraktisk og potentielt skadeligt.
• Produkt X er i opbygning og indhold ikke sammenligneligt med produkt Z, som FORCE tidligere undersøgte, da Z indeholdt rekonstitueret tobak og havde en anden indre struktur.

Spørgers argumentation

Spørger fastholdt, at produkt X skal afgiftsberigtiges som groftskåret røgtobak. Argumentationen bygger på, at:

• Bekendtgørelse om tobaksafgifter § 5 ligestiller varer, der helt eller delvis består af andre stoffer end tobak, med cigaretter og røgtobak, hvis de opfylder de øvrige kriterier.
• Bekendtgørelse om tobaksafgifter § 4 fastslår, at det er irrelevant, om produktet forbruges ved forbrænding eller opvarmning, så længe det er bestemt til at inhaleres og producere damp uden forbrænding.
• Produktet gennemgår en "skæring" som den sidste industrielle forarbejdning, hvilket opfylder kriteriet om "skåret" i Bekendtgørelse om tobaksafgifter § 2, jf. EU-Domstolens brede fortolkning af udtrykket i sag C-638/15.
• Produkt Z, som havde en næsten identisk fremstillingsproces og blev klassificeret som groftskåret røgtobak i SKM2016.422.SR, bør medføre samme klassifikation for X.
• Forbrugsafgiftsloven § 13b er en residualbestemmelse, der kun finder anvendelse, hvis produktet ikke er afgiftspligtigt efter tobaksafgiftsloven. Da X hverken indeholder tobak (udelukker § 13) eller nikotinholdig væske (udelukker § 13a), og spørger mener det er omfattet af tobaksafgiftsloven, bør § 13b ikke anvendes.

Skattestyrelsens argumentation

Skattestyrelsen indstillede, at produkt X ikke skulle afgiftsberigtiges som groftskåret røgtobak. Deres begrundelse var:

• Produktet opfylder ikke kriterierne for groftskåret røgtobak i Bekendtgørelse om tobaksafgifter § 2, da det ikke indeholder tobak eller andre stoffer, der er "skåret, revet, spundet eller presset i plader", men derimod cellulosefibre. Dette understøttes af FORCE Technologys rapport.
• Produktet er ikke tobaksaffald i henhold til Bekendtgørelse om tobaksafgifter § 2, nr. 2, da det ikke indeholder tobak.
• Produktet kan ikke ligestilles med cigaretter efter Bekendtgørelse om tobaksafgifter § 1, da det ikke kan ryges som det er, men skal inhaleres via et elektronisk apparat.
• Produkt X er ikke sammenligneligt med produkt Z fra SKM2016.422.SR, da Z indeholdt tobak, og FORCE Technology konkluderede, at X's opbygning og indhold ikke er sammenlignelig.
• Skattestyrelsen mente derfor, at X skulle afgiftsberigtiges som et nikotinprodukt i henhold til Forbrugsafgiftsloven § 13b, da det indeholder nikotin og ikke er omfattet af tobaksafgiftsloven.

Skatterådets afgørelse

Skatterådet kunne ikke tiltræde Skattestyrelsens indstilling for spørgsmål 1 og besvarede det bekræftende med "Ja". Skatterådet vurderede, at produkt X opfylder betingelserne for groftskåret røgtobak i Bekendtgørelse om tobaksafgifter § 2.

Skatterådet lagde vægt på:

• Praksis fra SKM2015.224.BR, hvor vandpibetobak uden tobak og nikotin blev anset for groftskåret røgtobak.
• Den juridiske vejledning, der angiver, at tobaksfri cigaretter fremstillet af kakaobønner er omfattet af opsamlingsbestemmelsen i Bekendtgørelse om tobaksafgifter § 5.
• Produktet omfattes herefter af Tobaksafgiftsloven § 1 via Bekendtgørelse om tobaksafgifter § 5 og Bekendtgørelse om tobaksafgifter § 2.

Da spørgsmål 1 blev besvaret bekræftende, bortfaldt spørgsmål 2.