Momsfri udbetaling af forudbetalingsgaranti ved misligholdelse

Spørger, et selskab inden for fjernvarme og totalentrepriser, indgår kontrakter baseret på Almindelige betingelser for totalentreprise i bygge- og anlægsvirksomhed 2018 (ABT-18). Udover en normal sikkerhedsstillelse på 15% af entreprisesummen, som er uden moms, stilles der en yderligere sikkerhed (forudbetalingsgaranti) for den første rate, der forudbetales af kunden. Spørgsmålet var, om en eventuel udbetaling af denne forudbetalingsgaranti skulle ske med tillæg af moms.

Spørgers Argumentation

Spørger argumenterede for, at en udbetaling af forudbetalingsgarantien skulle ske uden moms. Dette skyldes, at moms kun skal beregnes ved levering mod vederlag, jf. Momsloven § 4, stk. 1. Ifølge EU-Domstolens praksis, herunder sag C-16/93 Tolsma, kræver levering mod vederlag et retsforhold med gensidig udveksling af ydelser, hvor vederlaget udgør den faktiske modværdi af den leverede ydelse. Spørger mente, at forudbetalingsgarantien ikke udgør et vederlag for en leverance, men derimod en erstatning, der falder uden for momslovens anvendelsesområde. Garantien aktiveres ved Spørgers misligholdelse eller konkurs, hvilket er en ikke-aftalt, ensidig undladelse, og kan derfor ikke sidestilles med en ydelse i et gensidigt bebyrdende retsforhold. Spørger henviste til praksis fra Skattestyrelsen og Landsskatteretten, herunder SKM2003.271.TSS og SKM2004.497.LSR, hvor erstatningsbeløb for misligholdelse af kontrakter blev anset for momsfrie.

Skattestyrelsens og Skatterådets Begrundelse

Skattestyrelsen tiltrådte Spørgers opfattelse. De lagde vægt på, at en levering af varer eller ydelser kun sker "mod vederlag", hvis der er et retsforhold med gensidig udveksling af ydelser, og vederlaget udgør den faktiske modværdi af en individualiseret vare eller ydelse, jf. momslovens § 4, stk. 1, og EU-Domstolens praksis, herunder sag C-622/23 Parkring 14-16 Immobilienverwaltung. Skattestyrelsen vurderede, at udbetalingen af forudbetalingsgarantien ikke udgør et momspligtigt vederlag for en leverance. I stedet er der tale om en erstatning, der falder uden for momslovens anvendelsesområde, da den kompenserer bygherrens tab ved Spørgers misligholdelse eller konkurs. Der er ikke tale om en modværdi for en individualiseret vare eller ydelse leveret af bygherren til Spørger.

Afgørelse

Skatterådet bekræftede, at en eventuel udbetaling af den yderligere sikkerhedsstillelse (forudbetalingsgarantien) skal ske uden tillæg af moms.