Tilladelse til skattefri aktieoverdragelse til fond

Skatterådet har givet tilladelse til, at en ansøger, der er bosiddende i X-land og har henstand med betaling af exit-skat, ikke udbyttebeskattes personligt som maskeret udbytte ved en vederlagsfri overdragelse af anparter fra holdingselskabet H2 ApS til en påtænkt almennyttig fond. Overdragelsen omfatter 25 pct. af anpartskapitalen og flertallet af stemmerne i driftsselskaberne D1 ApS og D2 ApS.

Faktiske Forhold

Ansøger er bosiddende i X-land og har ved fraflytning fået henstand med betaling af exit-skat på aktier i H1 X-land. Ansøger ønsker at etablere en almennyttig fond på samme skattemæssige vilkår, som hvis vedkommende var bosiddende i Danmark. Koncernstrukturen er H1 X-land (100 % ejet af Ansøger), der ejer H2 ApS (100 %), som igen ejer D1 ApS og D2 ApS.

Som led i fondsetableringen opdeles selskabskapitalen i D1 ApS og D2 ApS i A- og B-anparter. A-anparterne udgør 25 pct. af kapitalen, men giver 4 stemmer pr. anpart, mens B-anparterne udgør 75 pct. af kapitalen og giver 1 stemme pr. anpart. H2 ApS vil indskyde alle A-anparterne i D1 ApS og D2 ApS i den nye fond, hvilket giver fonden 25 pct. af anparterne og flertallet af stemmerettighederne i hvert driftsselskab. Fonden vil også modtage et kontant beløb til administration.

Fondens vedtægter fastslår, at den er en erhvervsdrivende fond med et almennyttigt formål, der skal sikre koncernens stabilitet og udvikling. Der er ikke tillagt stifteren eller andre særlige rettigheder eller fordele, og fondens midler kan ikke udbetales eller tilbagebetales til stifteren eller dennes familie. Ansøger kan være bestyrelsesmedlem, men de to øvrige bestyrelsesmedlemmer vil være eksterne og ikke i familie med stifteren. Bestyrelsesvederlag må ikke overstige det sædvanlige. Ved opløsning skal fondens midler anvendes i overensstemmelse med formålet.

Retsgrundlag og Betingelser

I henhold til Ligningsloven § 16 a, stk. 2 skal værdien af en gave ved vederlagsfri overdragelse af aktier beskattes som udbytte, når gaven ydes i aktionærens ideelle interesse. Dog kan der opnås tilladelse fra Skatterådet til, at sådan en gave ikke beskattes, jf. Ligningsloven § 16 a, stk. 4. Det er en betingelse for tilladelse, at aktierne overdrages til en fond med et almennyttigt eller almenvelgørende formål. Ansøger er begrænset skattepligtig til Danmark af udbytter omfattet af ligningsloven, jf. Kildeskatteloven § 2, stk. 1.

Betingelserne for at opnå tilladelse er:

• Hel eller delvis vederlagsfri overdragelse af aktier.
• Fonden skal have et almennyttigt eller almenvelgørende formål.
• Gaven fra selskabet skal ydes i aktionærens ideelle interesse.

Ansøgers Argumentation

Ansøger anfører, at den påtænkte disposition er en ren gaveoverdragelse af anparter, og at fonden har et 100 pct. almennyttigt formål, hvilket forudsættes bekræftet i et sideløbende bindende svar. Det afgørende er, at gaven ydes i aktionærens ideelle interesse, ikke personlige eller økonomiske interesser. Ansøger henviser til Højesterets dom i SKM2009.29.HR, der fastslog, at gaver til almennyttige foreninger som udgangspunkt ydes ud fra en ideel interesse, og at der stilles høje krav til dokumentation for det modsatte. Det er lagt til grund, at donationen ikke strider mod selskabsretlige regler. Fondens brede almennyttige formål og vedtægternes udelukkelse af særlige rettigheder eller tilbagebetaling til stifteren eller dennes familie, samt tilstedeværelsen af eksterne bestyrelsesmedlemmer, understøtter, at overdragelsen sker i Ansøgers ideelle interesse.

Skattestyrelsens Indstilling

Skattestyrelsen vurderer, at overdragelsen sker i Ansøgers ideelle interesse og ikke i vedkommendes personlige eller økonomiske interesse. Dette begrundes med, at den påtænkte fond er almennyttig, og at fondens vedtægter ikke tillægger Ansøger eller dennes nærtstående særlige rettigheder. Selvom hovedaktionæren kan sidde i fondens bestyrelse, må vederlaget ikke overstige det sædvanlige. Skattestyrelsen henviser til praksis, herunder SKM2009.29.HR, TfS 2000,874 VLD, SKM2022.77.SR og SKM2018.79.SR, som understøtter, at tilladelse kan gives under de foreliggende omstændigheder. Skattestyrelsen indstiller derfor, at tilladelsen gives.

Skatterådets Afgørelse

Skatterådet tiltræder Skattestyrelsens indstilling og begrundelse.