Overdragelse af anparter til fond - henstandssaldo

En person (Spørger), der er bosiddende i X-land, har ved sin fraflytning fra Danmark fået henstand med betaling af exit-skat på sine aktier i H1 X-land. H1 X-land er det øverste selskab i koncernen og ejer 100 pct. af H2 ApS, som igen ejer en række operative datterselskaber i Danmark, herunder D1 ApS og D2 ApS. Spørger ønsker at etablere en almennyttig fond i Danmark, der fremadrettet skal kontrollere koncernen. I den forbindelse er der stillet tre spørgsmål til Skatterådet vedrørende fondens formål og de skattemæssige konsekvenser af to planlagte overdragelser af aktier til fonden i relation til den etablerede henstandssaldo.

Baggrund og planlagte dispositioner

Spørger har etableret en henstandssaldo for exit-skat på sine aktier i H1 X-land i forbindelse med fraflytningen fra Danmark. Som led i fondsetableringen påtænkes der indført kapitalklasser i driftsselskaberne D1 ApS og D2 ApS, hvor A-anparterne (25 pct. af kapitalen) vil give flertallet af stemmerne (4 stemmer pr. anpart mod B-anparternes 1 stemme).

De planlagte dispositioner er:

• Overdragelse fra holdingselskab (Holdingmodel): H2 ApS vil vederlagsfrit overdrage alle A-anparterne (25 pct. af anpartskapitalen og flertallet af stemmerne) i D1 ApS og D2 ApS til den påtænkte fond. Dette forudsætter godkendelse til at benytte holdingmodellen i Ligningsloven § 16 a, stk. 4, nr. 4.
• Personlig overdragelse (Successionsmodel): Spørger vil personligt overdrage 25 pct. af aktierne og 51 pct. af stemmerne i H1 X-land til fonden. Dette forventes at ske ca. et år efter fondens stiftelse og planlægges at benytte successionsmodellen i Aktieavancebeskatningsloven § 35 b til Aktieavancebeskatningsloven § 35 e.

Spørgsmål 1: Fondens almennyttige formål

Skatterådet blev spurgt, om den påtænkte fond har et almennyttigt formål. Fondens vedtægter angiver, at formålet er at støtte videnskabelig forskning og udvikling inden for et specifikt område, og at fondens midler ved opløsning kun kan anvendes til tilsvarende almennyttige formål. Der er ingen særlige rettigheder eller fordele for stifteren eller dennes familie, udover at stifteren kan være bestyrelsesmedlem.

Skattestyrelsen og Skatterådet bekræftede, at fondens formål er af almennyttig karakter, da støtte til videnskabelig forskning og udvikling anses for almennyttige formål, der kommer en videre kreds til gode. Dette er i overensstemmelse med praksis for begrebet "almennyttig" i skatteretten, som administreres efter retningslinjer for bl.a. ligningslovens § 8 A, ligningslovens § 12, boafgiftslovens § 3, stk. 2, og selskabsskattelovens § 3, stk. 2.

Spørgsmål 2: Overdragelse fra holdingselskab og henstandssaldo

Spørgsmålet var, om H2 ApS's vederlagsfri overdragelse af anparter i D1 ApS og D2 ApS til fonden ville udløse betaling af hele eller dele af Spørgers henstandssaldo. Spørger argumenterede for, at da overdragelsen sker i Spørgers ideelle interesse og ikke udløser udbyttebeskatning for en fuldt skattepligtig person i Danmark (efter tilladelse jf. Ligningsloven § 16 a, stk. 4, nr. 4), burde den heller ikke udløse betaling fra henstandssaldoen. Spørger henviste til, at en modsatrettet fortolkning ville stride mod EU-rettens regler om fri bevægelighed, herunder Traktaten om den Europæiske Unions Funktionsområde § 63.

Skattestyrelsen og Skatterådet svarede "Nej" til spørgsmålet. De begrundede dette med, at:

• Dispositionen er omfattet af Aktieavancebeskatningsloven § 39 a, stk. 6, da den påvirker aktiernes kursværdi i nedadgående retning og må antages at være i Spørgers interesse, uanset om interessen er økonomisk, personlig eller ideel. Forarbejderne til bestemmelsen skelner ikke mellem disse interessetyper i relation til forfald af henstandssaldoen.
• Henstandssaldoen er en afdragsordning på en allerede opgjort og realiseret skattegæld ved fraflytning, jf. Aktieavancebeskatningsloven § 38. Det er ikke en forudsætning for forfald, at dispositionen udløser skat i Danmark.
• Praksis i SKM2021.70.SR understøtter, at lignende gaveoverdragelser til fonde udløser afdrag på henstandssaldoen.
• Der er ingen strid med EU-retten, da muligheden for skattefrihed efter Ligningsloven § 16 a, stk. 4, nr. 4 er den samme for fuldt og begrænset skattepligtige. Reglerne om henstandssaldoen vedrører afdrag på en gæld og gælder ikke for fuldt skattepligtige, hvis aktier ikke er anset for afstået. Spørgers situation er derfor ikke sammenlignelig med en fuldt skattepligtig person, der ikke har en henstandssaldo.

Spørgsmål 3: Personlig overdragelse og successionsmodel

Spørgsmålet var, om Spørger kunne overdrage aktier i H1 X-land til fonden med den virkning, at den del af avancen på kapitalandelene, der indgår på henstandssaldoen ("stifterskatten"), påhviler fonden og dermed fragår i henstandssaldoen uden beskatning hos Spørger personligt. Spørger ønskede at anvende successionsmodellen i Aktieavancebeskatningsloven § 35 b til Aktieavancebeskatningsloven § 35 e.

Skattestyrelsen og Skatterådet svarede "Nej" til spørgsmålet. De begrundede dette med, at:

• Spørgers aktier ikke er omfattet af dansk beskatning efter fraflytningen, jf. kildeskattelovens § 2, stk. 1, nr. 4, og Aktieavancebeskatningsloven § 7. Gevinsten på aktierne blev anset for realiseret ved fraflytningen, jf. Aktieavancebeskatningsloven § 38, og der er derfor ikke en ny dansk skattepligtig avance at succedere i.
• Successionsmodellen forudsætter, at der opstår en dansk skattepligtig avance på overdragelsestidspunktet, som fonden kan overtage som "stifterskat". Dette er ikke tilfældet for Spørger, da avancen allerede er opgjort og indgår i henstandssaldoen.
• Overdragelse af aktier, der indgår på beholdningsoversigten, udløser betaling fra henstandssaldoen, jf. Aktieavancebeskatningsloven § 39 a, stk. 2. Der er ikke tale om dobbeltbeskatning, men afdrag på en eksisterende gæld.
• Der er ingen strid med EU-retten, herunder Traktaten om den Europæiske Unions Funktionsområde § 49, Traktaten om den Europæiske Unions Funktionsområde § 63 og Traktaten om den Europæiske Unions Funktionsområde § 65. Spørgers situation er ikke sammenlignelig med en fuldt skattepligtig person, da Spørgers aktier allerede er anset for afstået i dansk skatteretlig henseende, og der er oprettet en gæld i form af henstandssaldoen.