Kontant vederlag ved salg af mellemholdingselskab anset for udbytte

Sagen omhandler to holdingselskaber, der som led i en større transaktion solgte deres anparter i et medarbejderholdingselskab, M1 Holding ApS. Vederlaget bestod af både anparter i et nyt holdingselskab og et kontantbeløb. Skatterådet skulle tage stilling til, om den kontante del af vederlaget skulle behandles som en skattefri aktieavance eller som skattepligtigt udbytte i henhold til værnsreglen i Selskabsskatteloven § 2d. Skatterådet fandt, at det kontante vederlag skulle anses for udbytte.

Faktiske forhold

Spørgerne, A2 Holding ApS og B2 Holding ApS, ejede hver 30% af M1 Holding ApS. Ejerstrukturen var en kæde, hvor Spørgerne ejede M1, som ejede anparter i M2 Holding ApS, der igen ejede anparter i driftsselskabet Topco ApS. Denne struktur var etableret for at samle en række medarbejderinvestorer i X-koncernen.

I 20xx blev der indgået en aftale om salg af Topco til selskabet Bidco ApS. Som en del af aftalen erhvervede Bidco også alle anparterne i M1. Spørgerne modtog som vederlag en kombination af anparter i Nyt Midco ApS (Bidcos ultimative moderselskab) og et kontantbeløb. Herved reducerede Spørgerne deres indirekte ejerandel i Topco. På grund af usikkerhed om den skattemæssige behandling valgte køber, Bidco, at indeholde udbytteskat af den kontante del af vederlaget.

Spørgers argumentation

Spørgerne mente, at gevinsten fra salget skulle behandles som en skattefri aktieavance efter Aktieavancebeskatningsloven § 8, da deres anparter i M1 udgjorde datterselskabsaktier. De anførte, at selvom salget skete til et "tomt selskab" (Bidco), og selskabsskattelovens § 2 D, stk. 2, derfor i princippet kunne finde anvendelse, var undtagelsen i bestemmelsen opfyldt.

Undtagelsen gælder, hvis sælger umiddelbart inden salget kunne modtage skattefrit udbytte fra det solgte selskab. Da Spørgernes anparter i M1 var datterselskabsaktier, kunne de modtage skattefrit udbytte direkte fra M1 i henhold til Selskabsskatteloven § 13, stk. 1. Spørgerne argumenterede for, at "mellemholdingreglen" i aktieavancebeskatningsloven ikke skulle ændre denne konklusion, da transaktionen civilretligt var et salg af anparter i M1, ikke i det underliggende selskab Topco. De henviste til SKM2010.203.DEP, som fastslår, at anparter i et mellemholdingselskab bevarer deres status som datterselskabsaktier for anpartshaveren.

Skattestyrelsens begrundelse

Skattestyrelsen fandt, at salget var omfattet af selskabsskattelovens § 2 D, stk. 2, da det skete til et "tomt selskab", jf. definitionen i Selskabsskatteloven § 33a, stk. 3. Det afgørende var, om undtagelsen til § 2 D fandt anvendelse.

Skattestyrelsen anførte, at undtagelsen skulle læses i sammenhæng med "mellemholdingreglen" i Aktieavancebeskatningsloven § 4 (specifikt § 4 A, stk. 3). Denne regel skaber en skattemæssig fiktion, hvor salget af mellemholdingselskabet M1 skal behandles som et direkte salg af det underliggende selskab, Topco, foretaget af Spørgernes moderselskaber. Da disse moderselskaber derved ansås for at sælge en ejerandel på under 10% i Topco, var der tale om porteføljeaktier, hvorfra udbytte er skattepligtigt. Betingelsen for undtagelsen – at kunne modtage skattefrit udbytte fra det (anset) overdragede selskab Topco – var derfor ikke opfyldt.

Skattestyrelsen henviste til forarbejderne til mellemholdingreglen, som understøtter, at reglen finder anvendelse, uanset om det er mellemholdingselskabet eller det underliggende datterselskab, der sælges. Anparterne blev heller ikke anset for koncernselskabsaktier efter Aktieavancebeskatningsloven § 4b.

Skatterådets afgørelse

Skatterådet tiltrådte Skattestyrelsens indstilling og begrundelse fuldt ud. Det kontante vederlag, som Spørgerne modtog ved salget af deres anparter i M1 Holding ApS, skulle derfor beskattes som udbytte.